Императивная норма

Ряд авторов называет их сверхимперативными, поскольку не все императивные нормы внутреннего права являются императивными для международного частного права. В международных договорах, в той же Римской конвенции (РК) о праве применимом к контрактным обязательствам 1980 г. – применяется термин императивная норма. РК: должны применяться императивные государства, с которым правоотношение имеет наиболее тесную связь. В российском законодательстве императивным норма посвящена ст.1192 ГК РФ, она устанавливает два критерия для отнесения норм к императивным:

1. во-первых императивной будет считаться норма, в силу указания об этом в самой норме. По этому критерию отечественные ученые относят к императивным нормам МЧП норму об обязательности письменной формы внешнеэкономической сделки, так как если форма не соблюдена, то сделка ничтожна, по этому же критерию к императивным нормам относят ст.14 семейного кодекс, устанавливающую препятствия для заключения брака. Если российский гражданин заключает брак с иностранкой за границей, то он признается только при соблюдении ст.14 СК РФ. Т.е. ст.14 СК РФ – это критерий действительности брака российских граждан и иностранцев, заключающих брак на территории России.

2. Второй критерий для отнесения норм к императивным – особое значение этих норм для международного оборота (оценочная категория).

Судебная практика РФ по применению ст.1192 ГК РФ говорит: дело ЮКОСа и дело Мегафона. Иногда суды занимают позицию, что коллизионная норма императивна - одно решение ФАС Северо-Западного округа: если российское лицо дает поручительство или российский банк гарантию, то это по сути односторонняя сделка, которая подчиняется исключительно российскому праву. То есть российский банк не может выдать гарантию иностранцу с применением иностранного права. Такая позиция не была поддержана ВАСом РФ. Российский суд применяет императивные нормы следующим образом: дело в том, что могут быть императивные нормы отечественного права, могут быть императивные нормы иностранного права. Российский суд безусловно применяет императивные нормы иностранного права, он обязан их применить. В отношении норм иностранного права, с которым правоотношение имеет наиболее тесную связь, российский суд вправе их применить. При этом учитывается назначение этих норм и их характер, естественно, что те нормы,которые противоречат ответственным императивным нормам применятся не могут.

В ряде комментариев к императивным нормам относятся нормы валютного, таможенного, налогового, административного права. Это позиция дискуссионная. Г.К.Дмитриева считает, что публично-правовые нормы не могут быть императивными для международного частного права, она полагает, что императивные нормы нужно искать только в частном секторе(гражданском и семейном праве). Талимончик считает, что эти нормы (валютное, налоговое и пр.) действительно императивны для МЧП, так как их нельзя изменять контрактами, и они действуют независимо от контрактных условий.