Оговорка о публичном порядке

Коллизионные нормы носят обязательный характер. Это означает обязательное применение иностранного права, когда на него указывает коллизионная норма. Однако,возможны случаи, когда последствия применения иностранного права несовместимы с основными принципами отечественного правопорядка, основами морали, в соответствующем государстве. Чтобы не допустить применения иностранного права, в нежелательных для государства случаях, государство вносят в ГК и СК – оговорку о публичном порядке. Так, Австрийский закон о международном частном праве говорит о том, что иностранное право не применяется,если такое применение несовместимо с основными ценностями австрийского правопорядка, а этом случае применяется австрийское право. В Германии публичный порядок обозначен термином - существенные принципы германского права. В Китае - это общественные интересы китайской народной республики. Нет единства в терминологии. В российском законодательстве есть статья 1193 ГК – она указывает что нормы иностранного права в исключительных случаях не применяется если последствия этого применения явно противоречат основам правопорядка.(публичному порядку РФ) В этом случае применяется российское право. П.2 ст.1193 – отказ применения иностранного права не может быть основан на различиях в политической, правовой, экономической системе соотв. Государства. Как понимать эту оговорку?

Во-первых: оговорка носит исключительный характер – она должна применяться крайне редко.

Во-вторых: не принимаются во внимание качество иностранного закона, во внимание принимаются только последствия применения иностранного закона.

То есть: само требование о выделении содержания – не противоречит публичному порядку(про иск россиянки к мужу мусульманину).

Публичный порядок – что это такое? На этот вопрос у лектора нет четкого ответа. Суды включают в это понятие – основополагающие принципы российского права, моральные ценности и даже религиозные ценности (последнее весьма спорно).

Определение Г.К.Дмитриевой – она выводит определение публичного порядка из 4 компонентов:

- основополагающие принципы российского права

- основы морали российского общества (аналог общечеловеческих ценностей)

- законные интересы граждан, юридических лиц, российского общества и государства

- общепризнанные принципы и нормы международного права

Оговорка о публичном порядке существует в законодательстве государств в двух вариантах: позитивном и негативном. При позитивной оговорке принимаются во внимание качества отечественного закона (Франция, Австрия). При негативной – принимаются во внимание качества иностранного закона. Оговорка может быть процессуальной и материальной. Материальная содержится в гражданских и семейных кодексах, она касается применения иностранного права. Процессуальная оговорка содержится в процессуальном законодательстве и договорах по вопросам гражданского процесса. Ст.244, 256 АПК, 407 и 412 ГПК. Эти статьи процессуальных кодексов говорят о недопустимости исполнения судебных поручений, признания и исполнения иностранных судебных решений, если такое исполнение и признание противоречит публичному порядку РФ. При чем, в ГПК РФ аналогом противоречия публичному порядку является нарушение суверенитета и безопасности РФ. Гаагская конвенция 1954 г. по вопросам гражданского процесса говорит о том, что поручение не подлежит исполнению,а документ не подлежит вручению, если запрашиваемое государство сочтет, что это нарушает его суверенитет и безопасность.

Нью-Йоркская конвенция о признании и привидении в исполнение иностранных арбитражных решений от 1958 г. указывает, что иностранное арбитражное решение не подлежит признанию и исполнению,если это нарушает отечественный публичный порядок. Вся практика о применении российскими судами оговорки о публичном порядке касается признания и привидения в исполнения решения иностранных коммерческих арбитражей.