Соучастие

Понятие и признаки соучастия.

В ч.1 ст.16 УК дается определение соучастия – умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления. Преступление может совершаться несколькими лицами. Однако такая деятельность будет признаваться соучастием, только если такого рода поведение отвечает двум группам признаков: объективные и субъективные признаки соучастия. Основные критерии этих признаков названы в ч.1 ст.16.

Объективные признаки соучастия:

В обобщенном варианте – объективный критерий соучастия. Включает в себя следующее:

- множественность лиц при совершении соучастия. Минимум соучастие будет тогда, когда в нем участвует 2 и более лица. В некоторых странах дальнего и ближнего зарубежья – увеличивают до 5-7 человек. Это признак означает, что в преступлении участвует два или более субъекта преступления, а не физических лица. Исходя из этого, признак будет отсутствовать, если есть один субъект, а остальные лиц не отвечают требованиям субъекта. Иногда в судебной практике были случаи, когда привлекали и вопреки этому признаку (взрослый вовлекал малолеток).

- совместность. Действия соучастников должны взаимообуславливать и дополнять деяния друг друга. Действия направлены к единому результату. Между действиями всех лиц и единым результатом должна быть причинная связь (по Пьянковскому – 5 признаков). Вместе с тем судебная практика идет по такому пути, что в отношении некоторых лиц причинная связь определяется с помощью другой методологии – между единым результатом и действием пособника/подстрекателя будет и тогда причинная связь, когда эти действия не породили этот результат, но были одним из условий, без которых этот результат не наступил бы вовсе.

Субъективные признаки соучастия:

В Законе ч.1 ст.16 сказано, что это умышленное деяние….в умышленном преступлении. Исходя из такого понимания субъективной стороны этого явления соучастие будет отсутствовать в следующих ситуациях: когда действия одного лица и другого совершены по неосторожности и по неосторожности причинён единый для них общественно опасный результат (неосторожность сопричинения); когда действия двух или более лиц совершаются умышленно (но это в соответствии с законом не оценивается как преступление) и этими совместными действиями причинен единый результат, но по неосторожности(напр. 317 УК); когда действия одного носят умышленный характер, а действия другого – неосторожный.

В УК в Общей части определены признаки сложной формы вины. В соответствии с законом, подобное имеет место, ясли лицо умышленно совершает преступление и по неосторожности причиняет последствия. Также не является соучастием.

В законе дано определение психического отношения лица к деянию, но индивидуально действующего. Ст.22,24. К великому сожалению в УК не дается определение, каково содержание интеллектуальных и волевых признаков лица, действующего в соучастии. Одни авторы считают, что это и не является необходимостью. Но правильнее – необходимо. С т.зр. закона при умышленной д-ти сознанием лица должны охватываться все фактические обстоятельства содеянного. При соучастии объективные признаки поведения носят усложненный характер и все эти признаки должны охватываться сознание всех лиц. В этой связи формула закона, где описано содержание признаков одного лица не подходит к группе лиц.

Безусловно лицо должно осознавать, что совершает общественно опасное деяние, должно осознавать общественную опасность деяния другого лица, лицо должно осознавать, что присоединяется к этой деятельности. При материальной конструкции лицо должно предвидеть, что совместными действиями они причинят единый совместный вред. Лицо должно желать совершения своего деяния, присоединения к другой преступной д-ти лица, единого результата.

В литературе идет спор о том, какой вид умысла имеет место при соучастии. Одни авторы говорят, что только прямой. По мнению других – как прямой, так и косвенный. Более логично вести речь о втором подходе. Т.к. соучастие может иметь место в преступлении при формальной конструкции объективной стороны и при материальной конструкции объективной стороны. В преступлении с формальной конструкцией может иметь место только прямой умысел. При материальной модели может иметь место как и прямой, так и косвенный умысел.

В научной литературе имеет место спор о том, при соучастии может иметь место односторонне субъективная связь или двухсторонне субъективная связь. Лицо, дабы отомстить своему недругу, кот.стал заведующим магазином, увел сторожа, поскольку двое хотели залезть в магаз, двое не знали об этом…Сторонники односторонней – есть соучастие, двухсторонне – не соучастие. Современный УК – рассматривает неудавшееся соучастие как покушение на преступление.

Виды соучастия.

В зависимости от роли лица в совершенном преступлении, соучастников подразделяют на исполнителя, организатора, подстрекателя, пособника.

Исполнитель (ст.16):

- признается лицо, которое непосредственно совершило преступление. Термин «непосредственно» означает, что лицо выполнило полностью или частично объективную сторону конкретного преступления. Для наличия исполнителя не имеет значение – всю объективную сторону или на часть, все равно – исполнитель. Некоторые преступления может совершить только специальный субъект.

- исполнителем (соисполнителем) признается лицо, которое выполнило объективную сторону совместно с другим. При таком понимании этого лица не имеет значение, как они раздели совершение посягательства, т.е. они могут параллельно от начала до конца совершать все преступление, а могут разделить выполнение объективной стороны в любых пропорциях.

- исполнителем признается лицо, которое для совершения преступления использует действия лиц, не подлежащих в соответствии с УК уголовной ответственности вовсе.

- лицо для совершения преступлений использует неосторожные действия других лиц

Квалификация. Действия исполнителя квалифицируются по статьям Особенной части УК без ссылки на ст.16.

Организатор.

В ч.4 ст.17 раскрываются признаки этого лица. В УК организатор(руководитель) – как синонимы, но в реальности – есть отличительные признаки. Толковый словарь русского языка: организатор – 1.основать, учредить, 2.подготовить, наладить, 3.объединить, 4.упорядочить; руководить – 1.направлять, 2.управлять. Из того разъяснения, что дано ч.5 ст.16, лицо является организатором в 6 ситуациях:

- организовавшее совершение преступления

- лицо, которое руководило его совершением

- лицо, создавшее организованную преступную группу

- лицо, руководившее организованной преступной группой

- лицо, создавшее преступную организацию или сообщество

- лицо, руководившее преступным сообществом

Подстрекатель.

Во всех странах – лицо, непосредственно склонившее другое к совершению преступления. Для наличия подстрекательства не имеют значения способы. Подстрекательство состоит в склонении конкретного лица к конкретному преступлению. Склонение неконкретных лиц не является подстрекательством. В отдельных ситуациях это может представлять собой отдельное преступление (напр., ст.361). Действия подстрекателя квалифицируются по статье Особенной части УК, которая предусматривает ответственность за преступление, которое совершил исполнитель, со ссылкой на. Ст.16.

Пособник.

В ч.6 ст.16 описываются признаки пособника. Из содержания этой части можно вести речь о том, что пособничество будет иметь место, если лицо оказывало содействие в совершении преступления:

- советами, указаниями, предоставлением информации

- предоставлением средств совершения преступления

- устранением препятствий

Пособничество может также выражаться в оказании иной помощи. Напр., лицо заранее обещает скрыть:

- преступника

- орудия или средства совершения преступления

- следы преступления

- предметы, добытые преступным путем

Пособником признается лицо, заранее обещавшее приобрести либо сбыть предметы, добытые преступным путем. До принятия УК в судебной практике в качестве пособничества признавалось еще одно направление деятельности: систематическое приобретение у преступника предметов, добытых преступным путем, даже если каждый раз перед приобретением они об этом не договаривались.

Действия пособника квалифицируют по Особенной части УК со ссылкой на ч.6 ст.16

Формы соучастия.

До сих пор спорный вопрос о том, по какому признаку соучастие подразделяют на формы.

Более правильным подходом является такой, при котором в роли качественного признака классификации выделяют не один, а несколько: и роль лица, и хар-р отношений, и структура связей между ними, и сплоченность при совершении посягательства.

В литературе многие авторы по-разному классифицируют соучастие: простое и сложное; простое, в тесном смысле слова, сложное. Это научные классификации.

В соответствии с УК можно вести речь о 4 формах соучастия. Это линейное описание и вытекает из главы.

1) простая, или группа (используют термины – соисполнительство, соисполнение, в лит-ре - совиновничество). Группа имеет место, если два и более лица непосредственно совершили преступление. Исходя из этого в группе каждый из лиц является исполнителем. В соответствии со ст.17 группа бывает по предварительному сговору или без. Группа по предварительному сговору имеет место, если два или более лица задолго до совершения преступления договорились о его совершении. В законе неудачно это определили – непонятен минимальный предел. В некоторых странах СНГ более точно подошли к решению этого вопроса: если два и более лица договорились о совершении преступления до начала его выполнения, главное – до начала совершения его объективной стороны. Наличие группы по или без сговора имеет значение для квалификации содеянного. В отдельных составах преступлений в качестве квалифицирующего признака предусматривается совершение преступлений группой лиц (посм.примеры в УК!). Выделение видов группы по предварительному или без него также имеют значение в отдельных ситуациях. В гл.24 несколько групп преступлений и первая групп – хищения чужого имущества, 9 способов хищения, в 4 составах в качестве квалифицирующего признака названа просто группа (ч.2 ст.205, ч.2 ст.206, ч.2 ст.207, ч.2 ст.209); в остальных (ст.208-212) требуется предварительный сговор.

Квалификация. Если группа не предусматривается в качестве квалифицирующего признака, то действия лиц рассматриваются как обычное преступление; если выделена как квалифицирующий признак – без ссылки на статью 16.

2) Сложное соучастие(соучастие в тесном смысле слова).

При этой форме соучастия объективная сторона выполняется исполнителем, а помимо него в преступлении принимает участие организатор, подстрекатель, пособник, либо минимум кто-то один из них. Цепочка может быть и сложнее. У пособника может быть организатор, у подстрекателя пособник.

Может быть по предварительному сговору и без. В литературе почему-то доминирует подход, при котором в этой форме соучастия может доминировать только предварительный сговор. Эта форма соучастия имеет место, когда отсутствует предварительный сговор.

Соглашение о совершении преступления (соучастие) может иметь место на любых стадиях совершения преступления: на стадии приготовления, на стадии покушения. Как правило, после юридического окончания совершения соучастие не может быть вовсе. Вместе с тем судебная практика в отдельных ситуациях признает возможность соучастия и после его юридического окончания, если фактически оно продолжается (напр., в ситуации усеченного состава преступления; разбой, один из 9 хищения - преступление считается юридически оконченным с момента применения угрозы насилия или физического насилия с целью непосредственного завладения чужим имуществом; завладение имуществом остается за рамками объективной стороны, после фактического окончания преступление продолжается, в этот момент может иметь место соучастие; напр., в длящемся преступлении, хранение огнестрельного оружия).

При сложном соучастии все содеянное квалифицируется: действия исполнителя только по Особенной части УК, действия организатора/подстрекателя/пособника по этой статье и по ст.16.

3) организованная преступная группа.

Ситуация, когда несколько лиц совершают преступление. Условия: предварительно минимум два лица должны сорганизоваться. Не имеет значение кол-во совершенных посягательств, главное – цель.

Из содержания ст.18 УК можно вести речь, что организованная преступная группа имеет место в ситуации, когда та или иная д-ть лиц отвечает 5 требованиям:

- признак множественности (объединения субъектов)

- предварительное объединение (в постановлении Пленума ВС №9 25 сентября 2003г «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с созданием и д-тью организованных групп, банд и преступных организаций» в п.2 сказано: «в отличие от предварительного сговора соисполнителей о совершении конкретного преступления (ст.17 УК) предварительная объединенность организованной группы означает совершение целенаправленных действия по ее созданию, формированию структуры, определению места и роли, распределению функций каждого участника. О предварительной объединенности могут свидетельствовать планирование преступной д-ти и согласованность действий соучастников»)

- устойчивое объединение («Об устойчивости группы может свидетельствовать стабильность состава участников либо основное ядро группы, а также продолжительность преступной д-ти, тесная взаимосвязь между ее членами, способность группы продолжать свою д-ть в случае убытия отдельных участников»)

- управляемое объединение («Для признания преступной группы управляемой необходимо, как правило, наличие в ее составе руководителя (нескольких руководителей), выполняющего действия по координации преступной д-ти данной группы, руководству ее, поддержанию внутригрупповой дисциплины, основанный на подчиненности участников группы ее руководителю, подкрепленный его авторитетом, принудительной силой или другим»)

- цель – постоянная преступная д-ть («Целью организованной преступной группы является совместная преступная д-ть, рассчитанная, как правило, на длительный период времени и неопределенное по продолжительности совершение различных преступлений»)

Организованная группа будет и тогда, когда планируется совершение одного преступления, но бесконечное по продолжительности (напр., хищение).

Разновидностью организованной преступной группы признается банда. Для банды характерны большинство признаков, которые присущи организованной преступной группе. Вместе с тем имеются и некоторые специфические признаки: пятый признак организованной преступной группы в отношении банды имеет некоторые особенности: банда в соответствии со ст.265 УК создаются с целью совершения не любых преступлений, а для нападений на предприятия/учреждения/организации либо отдельных граждан. Помимо этого шестым признаком являет вооруженность. Пленум ВС разъяснил: «Вооруженность банды предполагает наличие любого оружия, признаваемого таковым в соответствии с Законом РБ «Об оружии», а также боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств». Для признания этих предметов в данном статусе не имеет значение где они были произведены(заводским или самодельным способом), не имеет значение, что были не у всех членов банды(достаточно, чтобы были хотя бы у одного, а остальные были осведомлены). НЕ может рассматриваться в качестве оружия и отсутствует в этой ситуации признак вооруженности в ситуации использования при нападении непригодного к целевому применению оружия или его макета. «Даже если такие предметы воспринимались потерпевшими, как реально существующее оружие».

Под нападением как пятым хар-м признаком данной формы соучастия понимают:

- непосредственное применение насилия участниками банды в отношении других лиц для достижения преступного результата

- нападение имеет место и в ситуации незаконного вторжения в жилище, иное помещение, сопровождаемое поджогами, погромами, захватом транспортных средств и т.п.

- действия банды, при которых оружие не применялось вовсе, а цель нападения была достигнута путем очевидной для потерпевшего угрозы

- в случае отсутствия людей в момент нападения на объект, если возможность применения оружия оговаривалась заранее участниками банды

В соответствии со ст.286 УК предусматривается самостоятельная ответственность за бандитизм в отличие от организованной преступной группы. Собирательный бандитизм – объединяет несколько вариантов преступления: организация банды, руководство банды, участие в банде, участие в нападении, совершаемом бандой. «Под созданием банды следует понимать любые действия, результатом которых стало образование соответствующего преступного формирования(в преступном сообществе – процесс, тут - результат): подбор участников, разработка планов преступной д-ти, распределение ролей, приобретение оружия». Создание банды признается оконченным преступлением с момента ее образования, независимо от реального совершения бандой нападения. Если действия лица по созданию бандой не привели к ее образованию, то все содеянное надо квалифицировать как покушение на организацию банды.

Участником организованной группы, банды признается лицо, которое, достоверно зная о целях и хар-ре данной групп, входит в ее состав и участвует в любой форме в подготовке или совершении преступления. Участником банды признается также лицо, согласившееся на участие в таком преступном формировании, даже если ничего не сделал.

Лицо совершает бандитизм и тогда, когда оно принимает участие в нападениях, совершаемых бандой. Для наличия этого деяния необходимо, чтобы лицо не являлось участником банды, но при этом принимало непосредственное участие в совершении какого-либо преступления, он должен знать, что действует совместно с бандой.

Пособник в бандитизме. Действия лица, оказавшего содействие преступной д-ти банды, но не вошедшего в ее состав и не принимавшего и не принявшего участия в нападениях банды расценивают как пособничество и квалифицируют по ч.6 ст.16 и соответствующей статье Особенной части.

Все преступления, которые совершены бандой, дополнительно квалифицируются по статье Особенной части.

4)преступное сообщество

В соответствии со ст.19 преступным сообществом признается объединение преступных формирований, которые могут обладать признаками организованной группы либо банды в любом сочетании, либо объединение организаторов, руководителей таких групп, либо объединений любых участников таких подразделений. В законе сказано для целей:

- разработки или реализации мер по осуществлению преступной д-ти

- создание условий для ее поддержания, развития

Преступную орг-цию надо отличать от банды и организованной группы по признаку: необходимым признаком преступной орг-ции является сохранение за организованными бандами/группами автономности и подчиненности своим руководителям.

В ст.285 УК предусматривается ответственность в качестве самостоятельного преступления за д-ть по созданию преступной орг-ции, за рук-во преступной орг-ции, за участие в преступной орг-ции.

Д-ть по созданию преступной орг-ции. Признается оконченным преступление с момента совершения любых действий, направленных на формирование преступного сообщества, состоящего из нескольких организованных групп (банд). «Участие в д-ти преступной орг-ции означает вхождение в ее состав. (Для банды – этого минимально достаточно). Для преступной орг-ции – плюс исполнение действий».

Руководитель банды.

ВС РБ в обзоре судебной практики по делам о бандитизме разъяснил (Судовый Вестник №2 1998г Применение зак-ва по делам о бандитизме; стр.26-28): руководство бандой - важнейшее действие при бандитизме, которое предполагает принятие решений, которые связаны как с планированием, материальным обеспечением и организацией преступной деятельности бандой, так и совершением конкретных нападений; руководителя отличает то, что в конечном итоге именно он определяет, что и когда будет делать банда; он определяет всю деятельность банды, которые могут быть связаны как с долговременным планированием, так и с конкретными действиями.

Проф. Барков А.В. в ряде публикаций считает, что управленческая деятельность бандой или преступной организацией, сообщества – это управленческая организационно-распорядительная деятельность (посм. ст.4 УК), т.е. д-ть по управлению подчиненными лицами.

Ответственность соучастников. Общие вопросы (принципы) ответственности. Специальные.

В научной литературе по поводу того, на каких общих принципах базируется соучастие, решается по-разному, спорный вопрос.

М.Д. Ширгородский: общими принципами, на которых базируется соучастие, являются три постулата – 1.единые основания уголовной ответственности всех соучастников, 2.индивидуализация ответственности соучастников, 3.самостоятельная ответственность соучастников.

1. единые основания уголовной ответственности(ст.62):

- основание уголовной ответственности соучастников такое же, как и индивидуально действовавшего лица – преступление

- основные институты общей части уголовного права или УК в полной мере распространяются на всех соучастников – напр., обратная сила, более мягкий, промежуточный закон, понятие вины и др.

- форма реализации уголовной ответственности и общие начала назначения наказания также на всех распространяются

2.особенности ответственности соучастников

- при несовпадении субъективных признаков каждого соучастника действия их могут квалифицироваться по разным частям одной статьи или даже по разным статьям; напр, ст.139 исполнитель действовал по корыстным побуждениям, а пособник об это не знал и действовал из «альтруистичных» - у пособника ч.1, а у исполнителя ч.2 п.12 ст. 139.

В УК отсутствует акцессорная или полуакцессорная форма ответственности соучастника. В этой связи освобождение от уголовной ответственности исполнителя по законным основаниям не исключает уголовной ответственности других лиц. В соответствии с УК ответственность ставится в зависимость от ответственности главной фигуры – исполнителя. При полуакцессорной форме зависимость не такая жесткая: наказание не может быть у других лиц выше, чем у исполнителя.

Эксцесс исполнителя (либо другого лица) - ситуация, когда исполнитель совершает такие действия, которые не охватывались умыслом других соучастников. Закон говорит только об эксцессе исполнителя, но литература говорит и об эксцессе других лиц, напр., организатора и др.

3.индивидуализация ответственности

Ст.66 УК назначение наказания за преступления, совершенные в соучастии. В ч.1 сказали, наряду с тем, что в ст.62 суд должен учитывать что-то дополнительное, характерное для соучастников: хар-р и степень участия каждого соучастника в совместно совершенном преступлении; в ч.2 сказано, срок наказания организатору (руководителю) организованной группы не может быть менее ¾ срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей Особенной части.

В ст.16 ч.9 закрепили положения: соучастники несут повышенную ответственность, если преступление совершено группой лиц.

В ст. 64 ч.1 п.11 обстоятельства, отягчающие ответственность: совершение преступления группой лиц по предварительному сговору.

Участники организованной преступно группы или преступной организации признаются исполнителями независимо от их роли в преступлениях.

Есть особенность ответственности лиц, совершивших преступление соучастии:

- неудавшаяся д-ть по соучастию. Ст. 16 ч.8: в случае, если действия организатора, подстрекателя, пособника по независящим от них обстоятельствам окажутся неудавшимися, то все несут ответственность за приготовление к соответствующему преступлению. Ст. 15 ч.3 предусматривает ответственность за добровольный отказ от доведения преступления до конца.

Добровольный отказ ч.3 ст.15 соучастников предусматривает условия и основания ответственности организатора, подстрекателя и пособника. Здесь есть проблемы.

Ст.18 ч.2 говорит, что организаторы (руководители) несут ответственность за все совершенные группой преступления, если эти преступления охватывались их умыслом. Другие участники организованной группы несут ответственность только за преступления, в подготовке или совершении которых они принимали участие.

Ст. 19 ч.4 организаторы (руководители) преступной организации несут ответственность за все преступления, совершенные во исполнение преступных целей данной организации, если эти преступления охватывались их умыслом. Другие участники преступной организации, сообщества несут ответственность только за преступления, в подготовке или совершении которых они принимали участие.

Ст.19 ч.2 участником преступной организации признается лицо: 1. Умышленно принимающее участие в д-ти преступной орг-ции, 2.лицо,оказывающее содействие в разработке или реализации мер по осуществлению такой д-ти, 3.или лицо, создающее условия для ее поддержания и развития. В ч.3 преступление признается совершенным преступной орг-цией, если 1.оно совершено участником такой орг-ции во исполнение ее преступных целей, 2.оно совершено по заданию преступной организации лицом, не являющимся участником данной орг-ции.

Помимо этого в Особенной части УК предусматриваются в качестве самостоятельных преступлений следующие действия соучастников определенной формы соучастия. Ст. 285 создание преступной орг-ции либо участие в ней, ч.1 д-ть по созданию или рук-во орг-цией, ч.2 участие в преступной орг-ции в любой иной форме. Ст.286 бандитизм; закон не дифференцирует, как в вышеназванной норме, ответственность в зависимости от роли лица в посягательстве; в соответствии с диспозицией данной нормы, ответственность наступает за: - создание банды, - за рук-во бандой, - за участие в банде или в нападениях, совершаемых бандой. Ст. 288 принуждение лица к участию в преступной д-ти: уголовная отв-ть в соответствии с этой нормой наступает, если имеет место принуждение лица к 1.совершению преступления, 2.к участию в организованной преступной группе, 3.к участию в преступной организации; такое принуждение влечет ответственность, если совершено описанным в законе способом (под угрозой применения насилия к нему либо его близким, под угрозой уничтожения/повреждения их имущества, под угрозой распространения клеветнических измышлений, под угрозой оглашения иных сведений, которые они желают сохранить в тайне).

Для сложного соучастия (наряду с исполнителем есть другие лица – пособник, подстрекатель). Обстоятельства объективные и хар-щие совершенные преступления исполнителем вменяется в вину другим соучастникам, если это охватывалось их умыслом: общеопасный способ, особенности потерпевшего – малолетний/престарелый и др. Субъективные признаки содеянного исполнителем, которые влияют на общественную опасность всего посягательства (мотив или цель) вменяется в вину всем другим соучастникам, если это обстоятельство охватывалось их умыслом. Личные качественные признаки, принадлежащие исполнителю…….

Несколько сложнее вопрос об отягчающих признаках других соучастников и исполнителей. В лит-ре бытовало (во временам СССР), что все признаки….вместе с тем более правильна несколько иная ситуация: если напр.на стороне организатора были субъективные признаки, имеющие правовое значение (напр, мотив корысть), и исполнитель, совершая преступление, сделал все, чтобы эти мотивы были реализованы и сам при этом не имел иных квалифицирующих мотивов, ему это будет вменено в полном объеме.

Прикосновенность к преступлению.

Волотова Е.О. Прикосновенность к преступлению: понятие, виды, ответственность. М-2011г

Прикосновенность – д-ть лица, связанная с преступлением, но в отличие от соучастия не содействовавшее ему и не состоящее в причинной связи с преступным результатом.

В научно литературе различают виды прикосновенности:

- укрывательство

- недоносительство

- попустительство

Укрывательство. Заранее данное обещание укрывательства преступления – это соучастие. Заранее не обещанное укрывательство предусмотрено в качестве самостоятельного преступления в Особенной части УК. С объективной стороны в соответствии с ч.1 ст.405 УК это преступление состоит в заранее не обещанном укрывательстве лица, совершившего тяжкое преступление, орудий преступления или средств такого преступления, следов преступления, предметов, добытых таким посягательством. Это посягательство, которое совершается только с прямым умыслом. Субъект – вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Укрывательство других менее тяжких преступлений не наказуемо (ст.12 категории преступлений). В ч.2 то же деяние, но в отношении особо тяжкого преступления. Способы укрывательства не влияют на квалификацию.

Недоносительство (ст. 406). Ч.1 с объективной стороны это преступление состоит в недонесении о достоверно известном совершенном особо тяжком преступлении либо о достоверно известном лице, совершившем особое тяжкое, либо о достоверно известном месте нахождения лица, совершившего особо тяжкое преступление. С т.зр. техники описания, желательно чтобы тут шла речь еще о следах и предметах преступления. С субъективной стороны ч.1 умышленное преступление, совершаемое с прямым умыслом; лицо должно осознавать, что совершено особо тяжкое. Субъект – вменяемое лицо, достигшее 16 лет. В ч.2 предусматривается ответственность за недоносительство о достоверно известном готовящемся тяжком либо особо тяжком преступлении. В ст.406 имеется примечание: не подлежат уголовной ответственности за недонесение члены семьи и близкие родственники лица, совершившего преступление, а также священнослужитель, узнавший о преступлении на исповеди.

«Основы социальной концепции русской православной церкви»/Юбилейный архиерейский собор русской православной церкви, М-2000г. Стр.43: священнослужитель призван проявлять особую пасторскую чуткость в случаях, когда на исповеди ему становится известно о готовящемся преступлении, без исключения, при любых обстоятельствах свято сохраняет тайну исповеди. Пастор должен принять все возможные усилия для того, чтобы преступный умысел не осуществился. Должен призвать исповедуемого к истинному покаянию, т.е. истинному отречению от намерения. Заботясь о сохранности тайны исповеди и имени, должен предпринять меры, чтобы это преступление не было совершено.

КС РБ в своем заключении от 25 марта 1999г № З-77\99 «О толковании Заключения КС от 19 декабря 1994г О соответствии Конституции примечаний ст.177 УК РБ» высказано мнение, в соответствии с которым «не исключается возможность поиска законодателем такого решения вопроса об ответственности за недоносительство, согласно которому близкие родственники и члены семьи лица, готовящегося совершить особо тяжкое опасное для жизни людей преступление не подлежали бы ответственности за недонесение о факте подготовки такого преступления лишь в тех случаях, когда сообщение об этом факте не могло быть осуществлено иначе как путем дачи объяснений и показаний, направленных непосредственно против лица, готовящегося совершить преступление».

Попустительство. В ч.2 ст.425 Бездействие должностного лица предусматривается ответственность за несколько деяний, в т.ч. и за попустительство должностного лица, совершаемому преступления. В ч.2 ст.425 несколько моделей объективной стороны преступления: материальная и формальная. Попустительство имеет формальную модель. Бездействие должностного лица важный момент в отношении к совершаемому преступлению. Бездействие не любого обязанного лица, а должностного. И именно такого, которое могло препятствовать совершению преступления. Речь идет о совершаемом преступлении, а не о совершенном; о готовящемся, а не подготовленном. В научной литературе в качестве разновидностей попустительства выделяют и другие варианты поведения: напр., ст.235, т.е. легализацию преступных доходов; ст.236 приобретение либо сбыт имущества, заранее не обещанный и добытого преступным путем и др.

Страны СНГ.

В целом общее понимание института соучастия в странах бывшего СССР весьма близко к РБ. Вместе с тем есть некоторые особенности.

УК Украины. В научной литературе до сих пор является спорным вопрос, что представляет собой заранее данное обещание о недонесении преступления. Ст. 27 ч.7 прямо закрепила положение: не является соучастием обещанное до окончания совершения преступления недонесение о достоверно известном готовящемся или совершаемом преступлении. В ч.5 ст.27 гораздо шире, чем в УК РБ дано понятие пособнической д-ти(пособничества): добавили «..или иным способом содействовать укрывательству преступления». В ч.6 дали определение «прикосновенности»: не является соучастием, дали ограничение прикосновенности от соучастия. В отличие от УК РБ более удачно в УК Украины дали определение группы по предварительному сговору: в УК РБ сказано «заранее»; а в УК РБ «заранее, т.е. до начала преступления».

Организованная преступная группа. Ст. 28 ч.3 преступление признается совершенным организованной группой, если в его подготовке или совершении участвовало несколько лиц (три и более), которые предварительно сорганизовались в устойчивые объединения для совершения этого или иного, иных преступлений, объединенных единым планом с распределением функций участников группы, направленные на достижение плана, известного всем участникам.

Преступная организация, сообщество. Ст.28 ч.4 преступление признается совершенным преступной организацией, если оно совершено устойчивым, иерархическим объединением нескольких лиц (у нас – групп/банд) (три и более), члены которого по предварительном сговору организовались для совместной д-ти с целью непосредственного совершения тяжкого либо особо тяжкого преступления.

УК Азербайджана. Организованная группа будет иметь место, даже если совершается одно преступление.

УК Кыргызстана:

- простое соучастие (два и более лица, каждое из которых совершает действие, предусмотренное составом преступления – соисполнительство; может быть двух видов: совершенное группой лиц без предварительного сговора и по предварительному сговору)

- сложным соучастием признается совершение преступления двумя или более лицами с распределением ролей(организатора, подстрекатели, исполнителя и пособника)

- организованной преступной группой признается устойчивая группа двух или более лиц, предварительно сорганизовавшихся для совершения преступлений.

- преступным сообществом признается устойчивое сплоченное объединение двух или более лиц или групп, предварительного сорганизовавшихся для систематического совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Достоинством УК является весьма подробное описание особенностей ответственности соучастников (аналогично УК Молдавии).

УК Италии.

Ст.100 назначение наказаний для лиц, участвующих в преступном деянии.

Ст. 111 склонение к преступному деянию лица невменяемого;???

Ст. 112 отягчающие обстоятельства при соучастии.

Ст. 113 совместное совершение неосторожного преступления (В УК РБ не отражен вовсе). В научной литературе по-разному трактуют данное явление. - Одни авторы говорят, что неосторожное причинение должно оцениваться по правилам соучастия. - При неосторожном соучастии должна быть выявлена роль (сколько вложил, столько и получил).

Ст. 114 смягчающие обстоятельства при соучастии.

Ст. 115 соглашение о совершении преступления (сговор).

Ст. 116 преступное деяние иное, чем то, какое желал кто-либо из соучастников (у нас – эксцесс соучастника).

Ст. 117 изменение юридически значимого преступного деяния одного из соучастников (закреплено отношение зак-ля к полуаксцсессорной форме соучастия)

Ст. 118 оценка отягчающих и смягчающих обстоятельств.

Ст. 119 значение обстоятельств, исключающих наказание.

В прошлом столетии Законом №746 Италии 1982г 13 сентября ввели ст.416 мафия – такая организация, участники которой «прибегают к устрашению либо запугиванию других лиц, чтобы добиться круговой поруки и соблюдению закона молчания с целью: 1.совершения преступлений, 2.овладение прямым или косвенным путем постами, дающими возможность управления либо контроля за экономической деятельностью за распределением концессий, выдачей разрешений, заключением подрядов и коммунальных обслуживаний, 3.а также извлечение незаконных привилегий для себя или других лиц».

Организатор, руководитель мафии – от 4 до 9 лет.

Помимо УК во многих странах, в т.ч. и Италии, существуют Закон, в котором предусмотрены меры борьбы с мафией.

УК Швейцарской конфедерации. Гл.5 Соучастие. Ст.24 подстрекательство. Ст. 25 Пособник. Ст. 26 Личное отношение.

Такая же схема в УК Германии. Подробно описывается исполнитель ст 25; подстрекатель ст. 26; пособник ст. 27. Пар. 31 общие признаки соучастия. А организатора нет. Организатор есть в особенной части УК. Пар.127 создание вооруженной группы. Пар.129а создание террористических сообществ.

ТЕМА:

1. понятие некоконченного преступления.

2. Приготовление к преступлению.

Стадии неоконченного преступления.

Виды неоконченного преступления

Понятие неоконченного преступления.

Кузнецова Н.Ф. предлагает различать стадии развития преступной д-ти и виды неоконченного преступления. К первому относила: приготовительные действия и исполнение преступления. Ко второму – приготовление к преступлению и покушение на преступление.

Пьянковский в самостоятельную стадию развития преступной д-ти включал еще обнаружение умысла. В современной российской лит-ре (Назаренко, Ситникова Неоконченное преступления и его виды) предлагают различать не стадии, а виды неоконченной преступной д-ти: приготовления к преступлению, покушение на преступление, неоконченное преступление при добровольном отказе от доведения преступления до конца.

В УК РБ в ст.10, где речь идет об основаниях уголовной ответственности, сказано, что основанием ответственности является совершение виновным запрещенного настоящим кодексом деяния в виде: оконченного преступления, приготовления к совершению преступлению, покушения на совершение преступления, соучастие в совершении. О неоконченном преступлении следует вести речь при прерванной преступной д-ти. Прерванность должна быть не по воле лица, а в силу других обстоятельств. Прерванность имеет место в ситуации, если лицо совершает умышленное посягательство. Это должна быть целенаправленная д-ть, которая прервалась. О такой д-ти можно вести речь, только если лицо действовало с прямым конкретизированным умыслом. Прерванность может иметь место не во всех посягательствах, совершаемых с прямым конкретизированным умыслом. Такое поведение невозможно в ситуации, если в диспозиции УП-нормы в качестве обстоятельств, связанных с наступлением последствий, применяется оценочный критерий, которые не конкретизированы в УК и других документах. Напр., ст. 124 Злоупотребление властью или служебными полномочиями: с объективной стороны имеет материальную конструкцию; деяние – лицо совершает умышленные действия вопреки интересам службы, действует из корыстной или иной личной заинтересованностью; уголовная ответственность за такое поведение наступает только тогда, когда оно причинило одно из последствий – крупный размер/ущерб либо существенный вред; первый вид последствий определен в денежном выражении.

Прерванность возможна и в умышленных преступлений в материальных конструкциях объективной стороны со смягчающими обстоятельствами. Напр, ст. 143 убийство при превышении пределов необходимой обороны.

Прерванность преступной д-ти и приготовление и покушение невозможны в составах, объективная сторона которых предусматривает ответственность за наступление опасности …???….ст.301 ч.1.

Приготовления и покушения невозможны в ситуации, когда посягательство сконструированно таким образом, когда ответственность наступает в начале совершения приготовительных действия (т.е. в усеченных моделях). Ч.1 ст. 285.

Покушение невозможно, а приготовление может иметь место в некоторых усеченных составах, напр., разбой.

Прерванное посягательство, а также приготовление и покушение не могут иметь место в некоторых преступлениях, которые совершаются путем бездействия. Напр., оставление в опасности, неоказание помощи больному и т.д.

Прерванность преступной д-ти может иметь место только до окончания преступления. Следует различать юридическое и фактическое окончание преступления. Юридическое окончание преступления имеет место, если есть субъективный (должен осознавать) и объективный(лицо полностью выполняет все действия, которые входят в объективную сторону данного преступления) признаки. Фактическое окончание: зак-ль с учетом ряда обстоятельств момент юр.окончания переносит на более раннюю стадию (на начало выполнения действий или на приготовление). Это делается с учетом общ.опасности самого деяния. Напр., ст. 207. Момент юр.окончания в статьях в ч.2,3, но неудачно – исп-ся только объективный критерий.

2.

В ст. 13 УК дается определения приготовления к преступлению – приискание или приспособление средств или орудий либо иное умышленное создание условий для совершения конкретного преступления.

Ожигов Толковый словарь: приискать – ищу, ищешь, исканный, подыскивать; приспособить – сделать годным, применить для чего-нибудь; орудие – техническое приспособление, при помощи которого производится работа или какое-либо действие; средство – 1.прием, способ действия для достижения чего-нибудь, 2.предмет или сов-ть приспособлений для достижения чего-нибудь; иное умышленное создание условий – самые разнообразные действия.

Приготовления – всегда действия, совершаемые с прямым конкретизированным умыслом. Готовиться можно только к конкретному преступлению или группе преступлений. По УК РБ приготовление к преступлению….???... По УК стран дальнего зарубежья как правило не влечет ответственности вовсе, за искл.некоторых опасных посягательств.

Квалификация. Приготовительные действия квалифицируются по ч.1 ст.13 УК и соответствующей статье и части того преступления, к которому готовилось лицо.

В отдельных ситуациях приготовление к конкретному преступлению может содержать признаки оконченного преступления, предусмотренного другой статьей Особенной части. Приготовление к убийству может оцениваться по совокупности преступлений, если лицо приобрело огнестрельное оружие.

Приискание приспособлений и орудий средств совершения преступления может иметь место и при совершении покушения на преступления. Поэтому эти отличительные признаки могут быть свойством..???... При приготовлении выполняется большая часть действий, без которых не может совершиться преступление. Поэтому олее правильно при хар-ке приготовления говорить, что это действие тоже непосредственно направлено на совершение преступления. Отличие приготовления от покушения: при приготовлении не выполняется объективная сторона конкретного посягательства, а при покушении – выполняется, но не полностью. В этой связи более логично приготовление определять как действие непосредственно направленные на совершение преступления, прерванные по обстоятельствам не зависящим от этого лица, если при этом лицо не совершало конкретные признаки преступления и при этом виновный осознавал эти обстоятельства.

Покушение на совершение преступления.

В ст. 14 дается определение покушения на совершение преступления – действия непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом началась выполнятся объективная сторона этого посягательства, прерванная по обстоятельствам, не зависящим от воли лица, и все это осознавалось виновным.

Виды покушений.

При формальной модели:

- лицо совершает часть действий, которые входят в объективную сторону конкретного посягательства. Они прерываются не по воле этого лица и он действует с прямым умыслом.

- лицо выполняет все действия, которые входят в объективную сторону, но объекту этого преступления не может причиняться вред, т.к. он вовсе отсутствует. Напр., ст. 431.

При материальной модели объективной стороны:

- при выполнении части действий этого посягательства

- выполнении всех действий, но результат не наступил в силу случайных обстоятельств.

- при выполнении всех действий в ситуации, когда результат не мог наступить вовсе в силу ошибки лица.

- лицо выполняет действия, наступает результат от этих действий, но не тот, к которому стремился, а менее опасный.

В научной литературе считают, что оконченное покушение имеет место в ситуации, когда лицом выполнено все для достижения результата, но он не наступает в силу объективных обстоятельств. Неоконченное – если выполняет часть действий и прерывается обстоятельствами независящими от лица.

Лицо может выполнить все для достижения результата и может считать, что выполнил все.

К сожалению в УК не определены критерии разграничения покушений на оконченные и неоконченные.

Пьянковский, Дурманов предлагали субъективный критерий: покушение является оконченным, когда виновный выполнил все необходимые с его т.зр. действия для достижения преступной цели.

Ширгородский предлагал объективный критерий: покушение является оконченным, когда лицом выполнены действий, объективно необходимые для достижения желаемого результата.

Добровольный отказ.

Назаренков, Ситникова: одним из видов неоконченного преступления называл преступление при добровольном отказе. В силу обстоятельств лицо не подлежит ответственности. В ч.1 ст.15 описываются признаки добровольного отказа.

Признаки добровольного отказа по УК:

- лицо окончательно отказалось от доведения преступления до конца; действительное остановление, а не приостановление.

- прекращение по собственной воле, а не вынуждению

- мотивы могут быть любые (сострадание, боязнь)

- необходимо чтобы лицо осознавало, что имеет возможность доведения преступления до конца

Лицо добровольно отказавшееся от доведения до конца может нести ответственность за другое преступление, если в уже совершенном ранее им поведении уже имеются признаки другого состава.

Проблемы: в реальной действительности ряд преступлений может совершаться в соисполнительстве. В этой связи в лит-ре возник вопрос: ч.1 ст.15 распространяется на исполнителей либо нет? Некоторые авторы считают, что положение ч.1 ст.15 распространяется и на соисполнителей. По мнению других авторов исполнитель должен сообщить другому только в случае, если они распределили выполнение объективной стороны между собой.

В ст. 15 предусматривается добровольный отказ других соучастников (организатора, подстрекателя, пособника). Закон дифференцирует обязанности вышеназванных лиц в зависимости от их «общественной опасности». Добровольный отказ организатора и исполнителя выделен и предусмотрен….??.. В соответствии с ч.4 ст. 15 добровольный отказ пособника исключает уголовную ответственность, если лицо до окончания преступления откажет ему в заранее обещанном содействии. В соответствии с ч.3 ст. 15 добровольный отказ организатора имеет место, если эти лица сами добровольно отказались и если они предотвратили совершение преступление исполнителем. Если подобное не произошло, то их действия – смягчающие вину обстоятельства при назначении наказания. Конструкция неудачная. В реальной действительности у пособника может быть организатор, а у подстрекателя пособник. Ответственность любая должна строится на принципе вины и ответственность организатора и подстрекателя должна также строится с учетом этого принципа.

Деятельное раскаяние. В лит-ре деятельное раскаяние определяют в одинаковой степени: деятельно раскаяние – любые действия виновного лица после совершения преступления, направленные на заглаживание вреда, причиненного преступлением. Институт деятельного раскаяния есть как в общей, так и в особенной части. По-разному описывается обязанность лица и по-разному влекут правовые последствия. Так, в соответствии со ст.63, смягчающие обстоятельства: - оказание мед или иной помощи потерпевшему после преступления, - добровольное возмещение ущерба, - устранение вреда, причиненного преступлением, - иные действия, направленные на заглаживание такого вреда. В ст. 88 Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (основания): - лицо впервые совершило преступление, - не любое преступление, а не представляющее большой общественной опасности либо менее тяжкой, - если оно после совершения преступления добровольно явилось с повинной, - активно способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило причиненный вред. Ст. 88.1 освобождение от уголовной ответственности в связи с добровольным возмещением причиненного ущерба. В Особенной части также закрепляются в некоторых ситуациях элементы деятельного раскаяния. В ст. 287 есть примечание: лицо не подлежит ответственности, если лицо добровольно прекратило участие в этом незаконном формировании и сдало оружие. Ст. 291 захват заложника, примечание: лицо добровольно или по требованию властей, освободившее заложника, освобождается от уголовной ответственности. И ряд др.норм. В гл. 24 есть огромное примечание, в котором есть ряд пунктов: п.5 лицо совершившее преступление, предусмотренное ч.1 ст.205 либо ч.1 ст.209, либо ч.1 ст.210, либо ч.1 ст.211, если оно явилось с повинной, активно способствовало выявлению преступления, полностью возместило ущерб, освобождается от уголовной ответственности.

Страны СНГ.

Есть определенные сходства, вместе с тем есть позитивные отличия:

- в УК ближнего зарубежья в названии глав закреплено оконченное и неоконченное преступление, где УК Азербайджана гл.27 ст.6 Неоконченное преступление, УК Украины ст.13 Оконченное и неоконченное преступление, УК Таджикистана Оконченное и неоконченное преступление.

- в некоторых УК при определении видов неоконченного преступления выделяется его критерий; ч.2 ст. 15 УК Украины «покушение на совершение преступления является оконченным, если лицо выполнило все действия, которые считало необходимым для доведения преступления до конца, но по независящим от его воли обстоятельствам не было доведено до конца». В УК Грузии ст.20 Осво

………….????.....

……?????……..

Покушение имеет место тогда, когда виновный не отдает себе отчет в том, что совершение преступления невозможно в виду отсутствия предмета, годного для совершения в отношении него запрещенного деяния или в виду использования средства, негодного для совершения деяния.

Ответственности за покушение подлежит тот, кто с намерением совершить запрещенное деяние, направляет свои действия непосредственно на его выполнение, но не доводятся до конца.

Ст. 16 пар.1 приготовление (хотя как правило ненаказуемо).

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ ПРЕСТУПНОСТЬ ДЕЯНИЯ.

Попов А.Н. Обстоятельства, исключающие преступность деяния.

Баулин Ю.В. Обстоятельства, исключающие преступность деяния; Право граждан на задержание преступника.

Слуцкий И.И. Обстоятельства, исключающие уголовную ответственность 1956г.

Понятие и виды обстоятельств, исключающих преступность деяния.

Обстоятельства, исключающие преступность деяний – условия, при которых действия или бездействия, предусмотренные Особенной частью УК, не образуют преступления.

В.В. Орехов: обстоятельства, исключающие преступность деяния – это определенные в законе условия, при наличии которых совершение деяния, сопряженного с причинением вреда охраняемым законом интересам не является преступлением в силу отсутствия противоправности либо вины как признаков преступления.

Такие обстоятельства хар-т по-разному:

- группа авторов считает, что вот это обстоятельства хар-ся отсутствием такого признака преступления как общественная опасность; Каченко В.И, Максимов С.В.

- вторая группа полагает, что отсутствие общественной опасности хар-но только для некоторых обстоятельств; Козак В.Н.

- третьи указывают, что это обстоятельства хар-ся отсутствием только противоправности; Блинников В.А.

- четвертые отмечают, что специфика всех обстоятельств заключается в том, что в них отсутствуют и общественная опасность, и уголовная противоправность; Берестовой А.Н. и др.

В УК РБ к обстоятельствам закон относит ст. 34 необходимая оборона, ст. 35 задержание лица, совершившего преступление, ст. 36 крайняя необходимость, ст. 38 выполнение спец задания среди соучастников преступления, ст. 39 оправданный профессиональный риск, ст. 40 исполнение обязательного приказа, распоряжения. В УК 1960г было в Общей части 2 обстоятельства (необходимая оборона, крайняя необходимость) и в Особенной части (исполнение приказа, распоряжение – в воинских преступлениях).

Необходимая оброна.

Ч.1 ст.34 закрепляет право каждого гражданина на необходимую оборону. Вместе с тем, естественное право любого свободного человека – защищать себя от преступных посягательств. Из содержания ч.2,3 статьи можно говорить о правомерности необходимой обороны. Условия правомерности необходимой обороны подразделяют на две группы:

- только от общественно опасного посягательства, т.е. деяния, предусмотренного особенной частью УК в качестве преступления. При этом не имеет значения, будет ли лицо, его совершившее, освобождено от уголовной ответственности в связи с невменяемостью, не достижением возраста привлечения уголовной ответственности либо по другим основаниям. Не может признаваться находившимся в состоянии необходимой обороны лицо, причинившее вред другому лицу в связи с совершением последним действий, хотя формально и содержащих признаки деяния, предусмотренного УК, но заведомо для причинившего вред не представлявших общественной опасности в силу малозначительности. В таком случае лицо, причинившее вред, подлежит ответственности на общих основаниях.

В научной лит-ре до сих пор является спорным вопрос о том, можно ли обороняться от неправомерных действий должностных лиц. Авторы по-разному оценивают эту ситуацию: 1.не допускают необходимую оборону против незаконного посягательства должностных лиц (Паше-Азерский), 2.может иметь место, но при наличии определенных условий (Пьянковский), 3.допускают, также как от действий частных лиц (Наумов). До сих пор спор, можно ли обороняться от неосторожных действий другого лица: 1. Нельзя обороняться, устранять опасность надо по правилам крайней необходимости, 2.можно. Спорным является вопрос о том, можно ли обороняться от посягательства, которое совершается путем бездействия: 1.нельзя, т.к.нет посягательства (Орехов), 2.можно. Некоторые исследователи пытаются выделить группы посягательств, от которых можно обороняться по ст. 34: Попов А.Н. Обороняться можно по правилам УК необходимой обороны, когда посягательство должно быть таким по своей природе, чтобы оно могло быть пресечено путем причинения вреда субъекту посягательства. Баулин: юр основание - ……, фактическое основание - ……

- обороняться можно только от наличного посягательства, т.е. которое возникло, но еще не прекратилось. Но в судебной практике эти границы расширяют: право на необходимую оборону возникает с момента возникновения реальной опасности. В лит-ре пытаются разъяснить: 1.с момента, когда лицо начало выполнять объективную сторону, 2.еще раньше, с момента приготовления к этому посягательству (конечной стадии приготовления, близкой к покушению).

Если посягательство окончено и момент окончания ясен для оборонявшегося, то право на необходимую оборону исчезает вовсе. В практике момент окончания еще дальше: если момент окончания посягательства не был ясен для оборонявшегося лица, основавшегося на объективных обстоятельствах, он может обороняться.

- должно быть действительным, т.е. существовать в реальности, а не в воображении. Вместе с тем, если имеет место ошибка лица по поводу наличия общественно опасного посягательства, в соответствии со ст. 37 мы оцениваем ситуацию по правилам о фактической ошибке. Исходя из содержания ст. 37 можно говорить о 3 ситуациях: 1. Если лицо добросовестно заблуждался по поводу наличия общественно опасного посягательства и все обстоятельства свидетельствовали о том, что лицо не должно было и не могло разобраться в этом, то такая оборона приравнивается к реально существующей. Такая оборона называется мнимой, она приравнивается к необходимой обороне по всем правовым последствиям. 2.если лицо заблуждалось, оценивая определенные фактические обстоятельства, но при этом должно было и могло разобраться, что такое посягательство отсутствует в реальной действительности, он будет нести ответственность за вред, причиненный по неосторожности. Это тоже вид мнимой обороны, но лицо будет привлечено не за умышленное посягательство, а за неосторожно причиненный вред. 3.если в реальной действительности отсутствовали какие-либо объективные обстоятельства, которые средний человек мог бы оценить как реально существующие посягательства, однако в силу своих личных свойств характера воспринял как реально существующие, то он будет нести ответственность на общих основаниях.

- по правилам ст. 34 УК РБ лицо вправе защищать себя, интересы своих близких, права и интересы других посторонних лиц, права и интересы общества и государства. При этом он вправе выбирать обороняться ему от общественного посягательства путем причинения посягающему вреда или нет.

- в соответствии с необходимой обороной вред причиняется не любому лицу, а только нападавшему. Ситуация несколько иная, если посягательство совершено группой лиц. При таком варианте лицо вправе причинить вред одному из них применяя такие средства и способы защиты, которые обусловлены общественной опасностью не одного, а свей группы.

- защита не должна превышать пределов необходимой обороны. В ст. 34 ч.3 сказано, под превышением пределов необходимой обороны понимаются явное для оборонявшегося лица несоответствие защиты характеру и опасности посягательства, когда посягающему без необходимости умышленно причинен вред в виде смерти либо тяжкого телесного повреждения. В УК крайне неудачно использован термин «явное» для оборонявшегося лица несоответствие. Лучше в п.7 Постановления Пленума: превышением пределов необходимой обороны признается лишь явное, очевидное… Т.е. в ст. лишь один, а в постановлении Пленума два – объективный (лицо так оборонялось, что это объективно не соответствовало посягательству, и он это осознавал) и субъективный критерий. Если лицо заблуждаясь, считает что превысил пределы необходимой обороны, но установлено, что превышения не было, то его заблуждения никак не повлияют. Из ч.3 ст. 34 можно говорить о двух частях формулы превышения: 1.защита должна соответствовать опасности посягательства, 2.обстановке всей обороны. Вместе с тем несоответствие или первой ситуации или второй не может признаваться превышением пределов. Требуется, чтобы при этом лицо умышленно без необходимости причинило смерть либо тяжкое телесное повреждение. Если лицо умышленно причиняет менее опасный вред либо такой же вред по неосторожности, превышения также не будет. В литературе считают, что превышение пределов необходимой обороны, как правило, совершается с косвенным умыслом (главная цель – не поразить, а отразить нападение). В УК есть составы….

Бахтеева Е.И. Превышение пределов необходимой обороны: проблемы квалификации. 1997г.

Задержание лица, совершившего преступление.

Из ст. 35 можно говорить о следующих условиях правомерности. В научной лит-ре эти условия правомерности классифицируют на определенные группы (обстоятельства; по Орехову): 1.условия правомерности реализации права на задержание лица, 2.условие правомерности причинение вреда преступнику при его задержании. Храмов С.Н………

………

Нельзя задерживать за неосторожное преступление(Каченко), можно задерживать за любые преступления (Якубович). В законе следовало бы об этом оговорить: за любое или есть ограничение.

Задерживается лицо после преступления. Т.е. оно должно быть юридически закончено или прервано по независящим от лица обстоятельствам. Есди в процессе задержания преступник оказывает сопротивление и нападает на задерживающего, применяется правило ст. 34 необходимая оборона. Лицо не уклоняется от содержания, не нападает – действует правило ст. 35.

Некоторые авторы допускают, что в процессе задержания может быть лишение жизни задержанного. В этой связи эта цель, указанная в законе, не достигается при таком варианте задержания.

Условия правомерности причинения вреда преступнику при задержании:

4. Лицо уклоняется от задержания. Когда оно пытается или может скрыться от следствия или суда. Уклонение – это объективный вариант поведения лица. Такое поведение должно однозначно пониматься всеми. В части другого варианта – не ясно, что может давать повод для произвола.

5. Вред причиняется лицу, совершившему преступление, а не третьим лицам.

6. Иными средствами задержать это лицо не представляется возможным. Вынужденность причинить ему вред.

7. Причиненный вред должен соответствовать характеру и степени опасности посягательства и обстановке задержания. Чем более тяжкое преступление совершено, тем более серьезные меры при задержании можно применять. Обстановка – важны физ данные, кол-во лиц, наличие у них предметов для оказания сопротивления, время и место задержания и т.д.

Превышение пределов, необходимых для задержания лица, признается явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершенного преступления или обстоятельством его задержания, когда задерживаемому без необходимости причиняется явный вред в виде смерти, тяжкого и менее тяжкого телесного повреждения умышленно. Причинение более мелкого вреда не рассматривается как превышение пределов (менее тяжкое, имущественный вред и т.д.) либо причинение вышеназванного вреда по неосторожности.

Ошибка при задержании лица, совершившего преступление: ст. 37 также дает общее правило, как должен поступать следователь или судьи:

- Если задерживают лицо, не совершившее преступление и все обстоятельства давали основания считать, что это лицо, совершившее посягательство и задерживающие лица не должны и не могли в этом разобраться, то все презюмируется, что здесь имеет место задержание лица, совершившего преступление.

- Если лицо по ошибке задерживает другое лицо, не совершившее преступление, и по всем обстоятельствам должно было и могло разобраться в том, что там не преступник, и причинил ему вред, то лицо будет нести ответственность за неосторожно причиненный вред.

- Если не было никаких фактических обстоятельств, который любой нормальный человек оценил бы,….лицо будет нести ответственность на общих основаниях.

Задерживать лицо после совершения преступления могут разные лица, вместе с тем не исключается возможность совершения частными лицами (самим потерпевшим, посторонними).

Ст. 36. Крайняя необходимость (Орехов) – акт человеческого поведения, при котором лицо может устранить опасность, угрожающую законным интересам только путем причинения вреда каким-либо интересам, также охраняемым правом.

Антонов В.Ф. «Крайняя необходимость в УП» (Обязательно!!!)

Плешаков А.М., Шкавин Т.С. «Коллизия жизни» при крайней необходимости и проблема уголовной ответственности.// ……

В ст. 36 УК описано признаки правомерности лица, действовавшего в состоянии крайней необходимости. В литературе их подразделяют на две группы:

- условия правомерности крайней необходимости, которые относятся к грозящей опасности.

1. наличие источника опасности: могут быть разными - поведения лиц, животных, форс-мажорные обстоятельства (наводнение, пожар, ледоход и т.д.).

2. наличность опасности (временной признак): состояние крайней необходимости образует возникшая, но еще не исчезнувшая опасность.

3. действительность опасности: опасность должна реально существовать в объективном мире.

- условия правомерности крайней необходимости, относящиеся к устранению опасности.

1. наличие объектов защиты: свои интересы, близких лиц, др. интересы, общ-во и гос-во

2. причинение вреда третьим лицам: опасность с одного объекта переносится на другой, тоже охраняемый, но который не имеет отношения к возникновению опасности.

3. отсутствие возможности устранить опасность иными средствами

4. соразмерность вреда реально причиненного и предотвращенного (причиненный вред должен быть меньшим).

К великому сожалению, в ст. 36 УК причинение равного либо большего вреда как эксцесс хранения необходимости, не очерчен объективными и субъективными признаками. В законе скахано, эксцессом будет боль