2015-02-27
5809
ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС
В гражданском судопроизводстве граждане вправе вести свои дела лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя. Дела организаций ведут в судах органы этих организаций либо представители (статья 48 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» частью 1 статьи 6 определяет, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, введённый в действие с 01 февраля 2003 года, не даёт явного определения понятию «представитель», но позволяет установить, кто может быть представителем (статья 49 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации), и установить полномочия представителя (статья 54 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации): представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия.
Следовательно, требование закона состоит в том, что адвокат-представитель совершает все процессуальные действия только от имени доверителя.
В Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации не дано определения понятию «процессуальные действия». Поэтому закономерен вопрос: тождественны ли процессуальные действия процессуальным правам и обязанностям? Ответ очевиден, нет - не тождественны. Хотя бы из того понимания, что процессуальные права и обязанности у истца и ответчика различны.
В силу сказанного правильнее было бы в гражданском процессуальном кодексе указать, что представитель имеет право на осуществление всех процессуальных прав, установленных законом для представляемого.
Примерный перечень процессуальных прав лиц, участвующих в гражданском судопроизводстве, приведен в части 1 статьи 35 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. Лица, участвующие в гражданском деле имеют право:
· знакомиться с материалами дела;
· делать выписки из материалов дела;
· снимать копии материалов дела;
· заявлять отводы;
· представлять доказательства и участвовать в их исследовании;
· задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле;
· задавать вопросы свидетелям;
· задавать вопросы экспертам;
· задавать вопросы специалистам;
· заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств;
· давать объяснения суду в устной и письменной форме;
· приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;
· возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле;
· обжаловать судебные постановления;
· использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.
Другие процессуальные права, предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве истцу и ответчику, представлены в приложениях.
Согласно статье 25 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»адвокатская деятельность осуществляется на основании соглашения между адвокатом и доверителем. Со стороны доверителя соглашение может быть заключено на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
В силу сказанного адвокат может «вступить в гражданское дело» в качестве представителя лица, участвующего в деле, только после заключения такого соглашения.
Однако, заключение только соглашения на оказание юридической помощи не позволяет адвокату в полном объёме реализовать процессуальные права представляемого.
Реализация всех процессуальных прав, предоставленных представляемому гражданским процессуальным законодательством, возможна только при наличии доверенности, выданной представляемым.
Согласно части 1 статьи 53 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом.
Доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены нотариально, либо лицами, указанными в части 2 статьи 53 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.
Доверенности от имени организации выдаются за подписью лиц, уполномоченных учредительными документами, и скрепляются оттиском печати организации.
Статья 54 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает, что в доверенности, выданной представляемым лицом, должно быть специально оговорено право представителя на:
· - подписание искового заявления;
· - предъявление искового заявления в суд;
· - передачу спора на рассмотрение третейского суда;
· - предъявление встречного иска;
· - полный отказ от исковых требований;
· - частичный отказ от исковых требований;
· - уменьшение размера исковых требований;
· - признание иска;
· - изменение предмета иска;
· - изменение основания иска;
· - заключение мирового соглашения;
· - передачу полномочий другому лицу (передоверие);
· - обжалование судебного постановления;
· - предъявление исполнительного документа к взысканию;
· - получение присуждённого имущества или денег.
Это, так называемые, специальные полномочия представителя в гражданском судопроизводстве.
Полагаем, что этот перечень необходимо было бы дополнить следующим специальным правом представителя, как увеличение размера исковых требований, поскольку частью 1 статьи 39 установлено право истца на увеличение исковых требований.
К специальным полномочиям представителя в гражданском судопроизводстве также относятся:
· - подписание надзорной жалобы (часть 5 статьи 378 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации),
· - подписание заявления об отмене решения третейского суда (пункт 6 части 2 статьи 419 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации),
· - подписание заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (пункт 5 части 2 статьи 424 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
При наличии доверенности со специальными полномочиями адвокат-представитель реализует комплекс предоставленных доверителю процессуальных прав на различных стадиях гражданского судопроизводства: начиная подписанием и подачей иска в суд и заканчивая получением присуждённого в стадии исполнительного производства.
Существует и иная возможность вступления адвоката-представителя в гражданское судопроизводство. В судебном заседании доверитель может сделать устное заявление, в котором определит полномочия представителя, и это устное заявление будет занесено в протокол судебного заседания. Полномочия представителя могут быть определены и в письменном заявлении доверителя в суде (часть 6 статьи 53 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
Однако следует учитывать, что в этом случае закон устанавливает право на обращение с заявлениями о полномочиях представителя только доверителю. Поэтому, в случае заключения с адвокатом соглашения на оказание юридической помощи доверителем в интересах назначенного им лица, представляемый не имеет права обратиться с заявлением об определении полномочий адвоката-представителя. При такой законодательной норме лицо, участвующее в деле, интересы которого представляет адвокат, ущемлено в процессуальных правах по сравнению с лицом, интересы которого представляет лицо, не являющееся адвокатом.
Имеется еще одно опасение, что специальные полномочия, заявленные доверителем в устном или письменном заявлении не будут обладать юридической силой. Полагаем, что это непосредственно следует из содержания статьи 54 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, которая императивно указывает, что специальные полномочия должны быть специально оговорены в доверенности.
Существует и третья возможность вступления адвоката-представителя в гражданское судопроизводство (заключение соглашения на оказание юридической помощи адвокатом презюмируется). Эта возможность установлена частью 5 статьи 53 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.
---------------------------- ч. 5., ст.53 ГПК Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.
https://www.consultant.ru/popular/gpkrf/8_5.html#p511
© Консультант Плюс, 1992-2014
-----------------------------
Многие адвокаты полагают, что заключив соглашение на оказание юридической помощи и предъявив суду ордер, они получают тот же комплекс прав лица, участвующего деле, за исключением специальных полномочий.
На чём основывается такое убеждение, автору неизвестно. Скорее всего на старом законе и последующих публикациях, то есть на сформировавшихся (устойчивых) пониманиях, но к сожалению устаревших.
"Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" утв. ВС РСФСР 11.06.1964 (ред. от 25.07.2002, с изм. от 18.07.2003) статьёй 46 устанавливал, что полномочие на ведение дела в суде дает представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме передачи дела в товарищеский суд или третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа ко взысканию, получения присужденного имущества или денег. Полномочие представителя на совершение каждого из указанных в настоящей статье действий должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым.
При этом часть 5 статьи 45 "Гражданского процессуального кодекс РСФСР" императивно определяла, что полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией. Федеральным законом от 31.12.2002 № 187-ФЗ в части пятой статьи 45 слова "ордером, выдаваемым юридической консультацией" заменены словами "ордером, выдаваемым соответствующим адвокатским образованием".
Таким образом, видим, что ордер, выдаваемый адвокатским образованием, предоставлял адвокату-представителю полный комплекс процессуальных прав, за исключением совершения правораспорядительных действий.
Например, в статье «Ордер или доверенность?», опубликованной в газете "ЭЖ-Юрист" автор пишет, что в гражданском процессе п. 5 ст. 53 ГПК РФ в отличие от п. 3 ст. 61 АПК РФ прямо предписывает, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. В свою очередь, ст. 54 ГПК РФ подобно п. 2 ст. 62 АПК РФ устанавливает, что представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия (п. 1 ст. 35 ГПК РФ). Исключение составляют перечисленные в ней специальные полномочия, которые должны быть специально оговорены в доверенности, выдаваемой представляемым лицом[1].
То есть, автор статьи не замечает различий между специальной нормой «на выступление» и общей нормой на осуществление комплекса полномочий.
В книге «Трудовые споры: судебный порядок рассмотрения трудовых дел» автор указывает, что согласно ч. 5 ст. 53 ГПК РФ право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием (адвокатский кабинет, адвокатская контора и др.). И на основании этого делает совершено неправильный вывод: «Поэтому адвокат, имеющий ордер, в силу ст. 54 ГПК РФ вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Вместе с тем отдельные полномочия, перечисленные в той же статье, представитель вправе совершать, если они специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом. Таким образом, один лишь ордер не дает права адвокату совершать действия, для которых согласно ст. 54 ГПК РФ требуются полномочия, специально оговоренные в доверенности[2]».
Недалеко от писателей ушел и Верховный Суд Российской Федерации в своих Разъяснениях от 24 марта 2004 года[3]. На вопрос 15: «Вправе ли адвокат при наличии ордера совершать действия, предусмотренные ст. 54 ГПК РФ?» Верховный суд отвечает, что часть 5 ст. 53 ГПК РФ устанавливает, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Исходя из этого, адвокат, имеющий ордер, в силу ст. 54 ГПК РФ вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Вместе с тем отдельные полномочия, перечисленные в той же статье, представитель вправе совершать, если они специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом. Следовательно, один лишь ордер не дает права адвокату совершать действия, для которых согласно ст. 54 ГПК РФ требуются полномочия, специально оговоренные в доверенности (например, адвокат вправе обжаловать решение суда, если имеет доверенность, в которой специально оговорено это право).
Но ещё в учебнике 2001 года в главе V «Представительство в гражданском процессе» на странице 103 находим, что «ордер юридической консультации... исходит не от доверителя (представляемого) и не может служить основанием полномочий представителя»[4]. И с этим мнением следует согласиться.
Полагаем, что именно по этому Гражданский процессуальный кодекс от 14 ноября 2002 года № 138-ФЗ, введённый в действие с 01 февраля 2002 года, не предоставляет адвокату-представителю полного комплекса процессуальных прав в случае удостоверения им своих полномочий ордером адвокатского образования, а существенно ограничивает их.
Процитируем содержание части 5 статьи 53 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. «Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием».
Когда же в суде первой и апелляционной инстанций, на какой стадии гражданского процесса, происходят выступления? После объявления судом рассмотрения дела по существу законченным. В стадии судебных прений.
Обоснование доводов в суде первой инстанции осуществляется в стадии судебных прений. Частью 1 статьи 190 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации установлена очередность выступления в судебных прениях: первым выступает истец, его представитель, затем - ответчик, его представитель. После произнесения речей всеми лицами участвующими в деле, их представителями они могут выступить с репликами в связи со сказанным.
В суде кассационной инстанции первым выступает лицо, подавшее кассационную жалобу, или его представитель (статья 357 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
Таким образом, ордер предоставляет адвокату-представителю право только на выступление, то есть по существу адвокату-представителю предоставляется только полномочие обосновывать доводы, изложенные в иске, в жалобе, либо возражения на доводы иска, жалобы. [5]
Существует и четвертая возможность вступления адвоката в гражданский процесс: по основаниям статьи 50 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которой суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях.
