Переоформление лицензии

В соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" выданные лицензии действуют бессрочно. А переоформление лицензий потребуется только в некоторых случаях: например, при реорганизации юридического лица в форме преобразования, изменении места жительства индивидуального предпринимателя (ст. 18 Закона N 99-ФЗ). Закон N 99-ФЗ вступил в силу 3 ноября 2011 г. (ч. 1 ст. 24 данного Закона). При этом если до 3 ноября 2011 г. вы получили лицензию на какой-либо вид деятельности, предусмотренный ч. 1 ст. 12 Закона N 99-ФЗ, и ее срок не истек, то она также действует бессрочно (ч. 3 ст. 22 Закона N 99-ФЗ).

В то же время, если лицензия предоставлена на определенный вид деятельности, наименование которого изменено, или не предусматривала конкретного перечня выполняемых (оказываемых) работ или услуг, ее придется переоформить после истечения срока действия (ч. 4 ст. 22 Закона N 99-ФЗ).

Напомним, что ранее, до 3 ноября 2011 г., порядок лицензирования видов деятельности регулировался Законом N 128-ФЗ. В соответствии с положениями этого Закона действие лицензии было ограничено определенным сроком. Поэтому организации, которые желали и по окончании этого срока осуществлять лицензируемый вид деятельности, переоформляли старую лицензию на новую. Но не всегда они успевали сделать это вовремя.

Возникал вопрос: утрачивает ли организация право на освобождение от НДС в том периоде, когда лицензия переоформляется?

По мнению налоговых органов, изложенному в приведенных ниже судебных спорах, организация теряет указанное право с того момента, когда прекратился срок действия лицензии.

Однако суды подходили к решению этого вопроса не так однозначно. По их мнению, прежде всего нужно было выяснить, по чьей вине не переоформлена лицензия. Если налогоплательщик заблаговременно подал заявление и все необходимые документы в лицензирующий орган, но по не зависящим он него причинам не смог получить лицензию, то он не утрачивает права на освобождение.

При этом суды указывали, что получение права на освобождение при добросовестности налогоплательщика не может зависеть от действий государственных (в том числе лицензирующих) органов. Если длительность периода переоформления лицензии напрямую зависит от действий государственных органов, налогоплательщика нельзя лишать права на предусмотренное законом освобождение (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 19.04.2010 N Ф03-2182/2010, ФАС Поволжского округа от 07.07.2011 N А55-20211/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 03.03.2009 N А32-23949/2007-45/119). ВАС РФ в Определении от 31.01.2008 N 1209/08 также указал, что если налогоплательщик по не зависящим от него причинам не получил лицензию, но с учетом социальной важности осуществляемой деятельности не мог приостановить оказание услуг населению, то это не лишает его права на освобождение. К аналогичным выводам приходили и нижестоящие суды (Постановления ФАС Поволжского округа от 23.12.2010 N А55-3874/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 16.02.2010 N А32-11143/2009-5/142 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 02.07.2010 N ВАС-7831/10)).

Правоприменительную практику по вопросу о том, предоставляется ли освобождение, если лицензия не получена по обстоятельствам, не зависящим от налогоплательщика, см. в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.

В то же время налогоплательщик, который до прекращения срока действия лицензии не обратился в лицензирующий орган, чтобы ее переоформить, право на освобождение утрачивал, причем со дня, когда истек срок действия лицензии (Постановление Апелляционной инстанции Арбитражного суда Пермской области от 18.04.2006 N А50-48644/2005-А5).

Таким образом, чтобы избежать проблем с налоговиками, следовало заняться переоформлением лицензии, не дожидаясь, когда окончится срок ее действия. При этом нужно было иметь в виду, что процедура оформления и выдачи новой лицензии могла занять до 10 дней со дня поступления заявления и необходимых документов (ст. 8, п. 2 ст. 11 Закона N 128-ФЗ).