Fiducia cum creditore

Древнейшим видом договора о залоге в Риме была fiducia cum creditore, или соглашение между кредитором и должником, заключенное в форме per aes et libram или in jure cessio, по которому должник передавал предмет залога в собственность кредитору, обязывая последнего возвратить ему этот предмет после исправного и своевременного выполнения взятых должником обязательств. (300)

Основным правовым следствием соглашения fiducia cum creditore было установление права собственности кредитора на предмет fiducia. В древнем праве эта собственность устанавливалась лишь передачей предмета по форме per aes et libram или по форме in jure cessio. Pactum fidiciae — или соглашение, согласно которому кредитор возвратил бы предмет должнику до выполнения взятого обязательства — в то время не обладал правовой защитой. Исполнение этого pactum зависело от воли и честности кредитора. А именно, кредитор мог решать: или требовать выполнения главного обязательства, или, вместо оплаты, удерживать предмет, принятый в fiducia. Такое право кредитора было невыгодно должнику, особенно в случае, когда предмет залога имел большую ценность, чем предмет главного долга. Поэтому такая альтернатива была отменена с введением actio fiduciae. По actio fiduciae должники, которые были готовы исполнить взятые обязательства, могли требовать или возвращения предмета, или возмещения ущерба, если поручители не соглашались вернуть им предмет залога. Решение по этому иску вело к infantia. Actio fiduciae не могла быть вынесена против лица, которому недобросовестный кредитор передал предмет залога, и не могла применяться и со стороны должников, которые просрочили исполнение взятых обязательств. В таких случаях предмет залога, даже если и был дороже основного долга, оставался в собственности кредитора.

Pignus

Пигнус являлся видом договора о залоге, устанавливаемым путем передачи движимой и недвижимой вещи со стороны должника кредитору как гарантии исправного и своевременного исполнения взятого обязательства. На основании pignus кредитор был правомочен обладать вещью и продавать ее, а из вырученной стоимости вернуть себе долг, который должник не вернул в установленный договором срок.(301)

Pignus устранил некоторые негативные свойства fiducia cum creditore, особенно в отношении передачи права собственности. На основании пигнуса кредитор получал предмет не в собственность, а лишь во владение (jus possidendi), как и условное право продать его (jus distractionis), чтобы возместить долг.

Jus possidendi предоставлял возможность кредитору владеть предметом залога, пока не будет выполнено обязательство, взятое должником. Это право кредитора было защищено erga omnes.

Jus distractionis, или право продать заложенный предмет, кредиторы получали в случае неуплаты долга в срок. При пигнусе было запрещено соглашение по так называемому lex commissoria — взаимному соглашению, согласно которому предмет залога мог оставаться в собственности кредитора, если должник не выплачивал долг вовремя.

После продажи заложенного предмета кредиторы были правомочны из вырученной суммы удерживать сумму долга.

В виде исключения, кредиторы имели право требовать от должника возмещения расходов по содержанию заложенного предмета, если был заключен pactum об антихрезе. (302) Если предмет нельзя было выгодно продать, кредитор мог требовать у государственных органов оставить предмет залога в своей собственности (imperatio domini).

На основании заключенного соглашения о пигнусе должники имели право требовать от кредитора хранить заложенный предмет, не пользоваться им, возвратить его при получении долга, а после продажи предмета, если долг не был вовремя уплачен, полностью передать должнику разницу между вырученной от продажи суммой и величиной долга (hyperocha или superfluum).

Для защиты правомочий кредиторов (jus possidendi и jus distrahendi), которые действовали erga omnes, даже и против самих собственников предмета, служили поссессорные интердикты и асtio quasi Serviana, а для защиты прав должников, особенно права возвращения им предмета залога после выполнения ими взятых на себя обязательств, могли применяться rei vindicatio или actio Publiciana. Все другие взаимные требования и обязательства между сторонами соглашения могли стать предметом судебного разбирательства путем actio pigneraticia directa и contraria. Путем actio pigneratica directa должники осуществляли свои права на основании пигнуса, а путем actio pigneraticia contraria это же делали кредиторы. (303)