Встановлення змісту іноземного закону. Конфлікт кваліфікацій

Кожна правова норма зображена за допомогою понять. Правильне застосування правової норми вимагає з'ясування цих понять, тобто кваліфікації.

При цьому слід мати на увазі, що багато понять („доміцилій”, „позовна давність” і т. ін.) не співпадають за своїм змістом в праві різних країн.

Зазначена проблема в теорії та практиці МПП отримала назву „конфлікт кваліфікацій”. У МПП проблема кваліфікації нерозривно пов’язана с іменем німецького юриста Кана та французького юриста Етвенна Бартена. Вони обидва, з розривом у кілька років - перший у 1891 р., інший у 1897 р., -„відкрили” цю важливу проблему.

Дане питання складне та заплутане. У авторів немає однієї думки і не вироблено рішення, яке б влаштувало всіх, в плані координації правових систем.

Розбіжність кваліфікацій в різних державах підіймає питання про те, як слід кваліфікувати спірне правовідношення:

1) згідно з законом судна чи

2) згідно з іноземним правом?

Кваліфікація lеgе fоri.

У роботах Кана та Бартена було висунуто пропозицію: суддя дає кваліфікацію у відповідності з власним правом - правом суду.

Кваліфікація на основі міжнародної конвенції.

Щоб уникнути розбіжності в кваліфікаціях, неминучої у випадку кваліфікації по закону суду, міжнародні конвенції містять вказівки по основних кваліфікаціях. Іноді, наприклад, суди держав - учасниць конвенції повинні виявити спільний намір сторін. Застосування lеx fоri не допускається, аби виключити тлумачення, що збочують сутність і характер конвенції.

У багатьох країнах кваліфікация lеgе fori отримала законодавче закріплення, наприклад у Кодексі Бустаманте (ст. 6), Єгипетському цивільному кодексі (ст. 10), Португальському цивільному кодексі (ст 15).

Пропонуючи своє вирішення проблеми, Л. А. Лунц відмічає, що кваліфікувати правові поняття колізійної норми необхідно незалежно від внутрішньодержавного матеріального права на основі коллідируючих правопорядків. При цьому кваліфікація понять колізійної норми повинна стосуватися тільки її обсягу; кваліфікація понять прив’язки завжди повинна здійснюватися за законом суду.