ПРАВА
Профессор М.М. Богуславский, будучи приверженцем «цивилисти-ческой» теории международного частного права в его расширенном
19 Л.А. Лунц. Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 32. -° См. его же: Международное частное право. Особенная часть. М., 1963; М.М. Богуславский. Международное частное право. Его же: Международное частное право. М.: Практикум, 2002 и др.
восприятии, включая применение материально-правовых норм наряду с коллизионными нормами (см. выше), проводит в схематичном изложении следующие различия между международным публичным и международным частным правом21.
1. По предмету регулирования fratione materiae) международное публичное, право регулирует «политические взаимоотношения государств». Международное частное право регулирует «частноправовые» отношения международного характера, прежде всего «имущественные», а также неимущественные (например, в области авторского и патентного права).
Отметим в этой связи, что «политические» взаимоотношения, во-первых, давно уже приобрели чуть ли не преобладающий «имущественный» (экономический в широком смысле) характер, свидетельством чего служит возникновение во второй половине XX века международного экономического (публичного) права. Во-вторых, так называемые «неимущественные» международные отношения (в том числе интеллектуальная собственность) имеют также явственно «имущественное» значение: патенты и авторские права не только продаются и покупаются, но и охраняются, как и иное имущество. А с другой стороны, международное материальное регулирование, к примеру, интеллектуальной собственности во многом не частноправовое, но публично-правовое. Оно касается взаимоотношений, хотя и с участием частных лиц - авторов изобретений, художественных произведений, - но не только
Jl См.: М.М. Богуславский, в кн.: Международное частное право. Современные проблемы. Кн. I, 1993. С. 228-229. Его же: Международное частное право. С. 20-22. См. также: С.Н. Лебедев. Унификация правового регулирования международных хозяйственных отношений: некоторые общие вопросы // Юридические аспекты внешнеэкономических связей. М., 1979. С. 15-43; А.Л. Маковский. Вопросы теории международной унификации права и состав международного частного права // Материалы Торгово-промышленной палаты СССР. М., 1983. Выпуск 34. С. 26-33; В.П. Звсков. Международное частное право, Курс лекций. М., 1999. С. 1-103; Н.Ю. Ерпылева. Понятие, предмет, система и источники международного частного права // Международное публичное и частное право. 2002. № I. С. 18-30; Л.П. Ануфриева. Соотношение международного публичного и международного частного права: правовые категории. М., 2002; ее же. К вопросу о теории международного права // Моск. журнал межд. Права. 2003. № 1. С. 3-19; В.В. Кудашкии. Актуальные вопросы международного частного права. М., 2004; его же. Правовое регулирование международных частных отношений. СПб.: Юридический центр. Пресс. 2004; Е.В. Кабатова. Осторожно - новая методология. ЭЖ. Юрист. 2004. № 34, авг. С. 8; Ю. Базедов. Унификация международного частного права в Европейском союзе // Моск. журнал межд. права. 2004. № 1. С. 156-178.
И не столько между собой, по и с государствами, действующими с (постными функциями (правила оформления заявок на изобретения, сроки И условия защиты iосударствами исключительных прав и т.п.).
2. По субъектам регулируемых отношений (ratione pcrsonae).
Основными субъектами международного публичного нрава являются
государства, а в международном частном праве физические и юри
дические лица.
Однако и тго различие нельзя, полагаем, признать надежно определительным. Слишком во многих случаях, и чем дальше тем больше, и государства широко и масштабно участвуют в традиционно частноправовых «гражданских» отношениях. Достаточно упомянуть государственные концессии, крупные подрядно-строительные работы, многомиллиардные займы государств у иностранных коммерческих банков, у других государств и международных учреждений и т.д.
3. По источникам права (ratio legis). В международном публичном
праве роль основного источника регулирования отношений играет
международный договор; в частном праве международные договоры
также имеют большое значение, но их нормы в одних государствах
входят в состав правовой системы данной страны, а в других могут
применяться лишь после того, как будут в определенной форме санк
ционированы государством.
И в том, и в другом случае, на наш взгляд, нет принципиального различия между применением частноправовых или публично-правовых международных договорных (конвенционных) норм в правопорядке конкретных государств (см. выше).
Разница может быть, как справедливо отмечает проф. М.М. Богуславский, в способах, методах рецепции (трансформации) международных договорных норм в национальные правопорядка Это - генеральная или специальная рецепция (конституционная, ратификационная, промульгационная и т.п.).
■к -к •&
Получается, что международное частное право, строго говоря, оказывается не «международным» и, как ни парадоксально, не всегда «частным». Оно, во-первых, внутринациональное, а во-вторых, в известной части своей нормативной массы - публично-правовое.
Вся частноправовая сущность международного частного права заключена в единственной, но принципиальной нормативной установке: свобода (автономия) воли сторон правоотношений (в этом, и только
Такого рода конвенции, как впрочем и любые иные международные! договоры и их нормы, не имеют ipso jure т.н. «прямого» действия! в национальных правопорядках договаривающихся, а тем более тре-; тьих государств. Чтобы обрести правовую силу в том или ином rocy-j дарстве, не нарушая его государственного суверенитета, соответствующие договорные условия должны быть - предварительно или post factum - реципированы посредством внутринациональной, конституционной, ратификационной, промульгационной или иной специальной рецепционной процедуры.
3. Применяемые в результате, в частности, коллизионного метода
конкретные внутринациональные (включая реципированные из меж
дународных договоров) материально-правовые нормы, обыкновенно
рассматриваемые в советской и в постсоветской доктрине в качестве
регулирующих отношения и с «иностранным элементом», не могут
формально-юридически включаться в corpus juridicum национального
международного частного права.
Включение такого рода норм в международное частное право выходило бы за рамки предмета его регулирования (см. выше) и означало бы стирание граней между подлинным международным частным правом и гражданским, семейным и др. отраслями права. Поэтому задействованные в правоотношениях с «иностранным элементом» материально-правовые нормы гражданского, семейного и других отраслей права следует трактовать в качестве того, чем они формально и являются, т.е. нормами именно этих отраслей. Кроме, разумеется, случаев, когда отдельные нормы соответствующих отраслей служат определению подлежащего применению права (ст. 1186.1 ГК РФ).
4. Преимущественно, с очевидностью, в прикладных интересах непре
рывно-последовательного нормативно-правового обеспечения рассмот
рения (в судах, арбитражах, в научно-учебных целях) конкретных право
отношений (начиная при необходимости с коллизионного определения
применимого материального права, и с обычно беспрерывным перехо
дом к использованию самого этого права), в частности, при рассмотре
нии правоотношений с так называемым «иностранным элементом»,
доктриналъно допустимо рассматривать условно - в составе того или
иного национального расширенно понимаемого «международного част
ного права» - также и некие национальные материальные гражданско-
правовые и т.п. нормы, в том числе и нормы, реципированные из между
народных конвенций унификационного характера о частном праве., :.
Это, однако, допустимо, только понимая такое расширенное «международное частное право» исключительно в качестве специальной отрасли правоведения (Л.А.Лунц), но отнюдь не как подлинное международное частное право в объективном смысле.
Данная отрасль правоведения может мыслиться в виде науки о национальном (для каждой страны собственном) комплексном правовом регулировании трансграничных (иначе с «иностранным элементом») правоотношений субъектов частного национального права. При этом такими субъектами могут выступать и публично-правовые учреждения, включая государство, а сами правоотношения могут подпадать под регулирование не только тех или иных национальных частноправовых, но и публично-правовых норм, включая и реципированные из международных договоров. Эту отрасль правоведения, дабы терминологически отделить ее от науки собственно международного частного права, можно было бы обозначить как науку о правовом регулировании трансграничных отношений субъектов частного права или (хотя и менее точно) - науку о правовом регулировании частных трансграничных связей (не смешивая с т.н. «транснациональным правом» - см. выше).