Статья 398

1. Данное преступление посягает на общественные отношения, обеспечивающие законную деятельность органов дознания и следствия по раскрытию преступлений. При совершении этого преступления причиняется также вред правам и законным интересам граждан и, в первую очередь, гарантированное Конституцией право на неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан.

2. С объективной стороны преступление характеризуется действием в виде производства заведомо незаконного обыска.

Основания и порядок проведения обыска предусмотрены в ст.ст.208 и 210 УПК. Основанием для проведения обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо помещении или ином месте либо у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела, а также могут быть обнаружены разыскиваемые лица и трупы (ст.208 УПК).

О проведении обыска следователем или органом дознания выносится постановление, которое должно быть санкционировано прокурором или его заместителем. В исключительных случаях, указанных в ч.3 ст.210 УПК, обыск может быть проведен без санкции прокурора с последующим направлением ему в течение 24-х часов сообщения о проведении обыска. Обыск проводится с участием понятых. Уголовно-процессуальным законом установлены и другие требования, предъявляемые к производству обыска.

Незаконным производство обыска признается при отсутствии достаточных оснований для его проведения, а также его проведение с нарушением предусмотренного УПК порядка.

Незаконным признается обыск независимо от того, произведен он в жилище, иных законных владениях граждан, либо в помещении, используемом лицом по службе, работе (кабинет, сейф и т.п.). Незаконным может быть признан и личный обыск гражданина в нарушение порядка его проведения, предусмотренного ст.211 УПК.

Оконченным данное преступление признается с момента начала производства обыска.

3. С субъективной стороны это преступление характеризуется умышленной виной в виде прямого умысла. Умыслом виновного должно охватываться осознание незаконности его проведения. Заблуждение лица в законности проводимого обыска, нарушение порядка его проведения по халатности должностного лица не является основанием квалификации его действий по ст.398.

4. Субъект рассматриваемого преступления - специальный. Им может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста, уполномоченное на основании закона производить процессуальное действие в виде обыска:

- следователь (см. п.4 комментария к ст.394);

- дознаватель (см. п.4 комментария к ст.393);

- прокурор (см. п.4 комментария к ст.395);

- заместитель прокурора (см. п.32 ч.1 ст.6 УПК).

Обыск в помещении, личный обыск, проведенный иными должностными лицами, подлежит квалификации по ст.426 при условии наличия всех признаков превышения власти или служебных полномочий.

5. Производство заведомо незаконного обыска в жилище или иных законных владениях гражданина, нарушившее их неприкосновенность, подлежит квалификации только по ст.398 и не требует дополнительной квалификации по ст.202.