Обратная отсылка. Отсылка к праву третьей стороны

Несоответствие коллизионных привязок. Наследование- в одних странах –законодательство по месту последнего проживания, в других- по гражданству. В случае если в разных странах по-разному толкуются одни и те же привязки. Например, место жительства - в Великобритании мало установить фактическое проживание, нужно установить намерение оставаться на территории длительное время.

Проблема скрытой отсылки. Отечественная норма отсылает к иностранной правовой системе, а в ней вообще отсутствует норма, регулирующая данные отношения. Например, немецкий суд рассмотрел нормы международной подсудности - американский суд может рассматривать споры о наследстве о недвижимости, если оно расположено на территории Нью-Йорка. Против теории скрытой отсылки - законодатель руководствуется разными целями при создании коллизионных норм и норм о подсудности.

Коллизионные нормы международного договора. Часто договоры запрещают отсылки. Но иногда договор умалчивает можно ли применять отсылку. В 1994г дело: г-н США проживал в Швейцарии и имел недвижимость там. В завещании было сказано, что оно подчиняется праву штата Мэн. Он завещал семье от 2 брака. Семья от 1 брака хотела оспорить. Между США и Швейцарией договор - споры о наследстве рассматриваются на основе Швейцарского права. По Швейцарскому праву применяется закон гражданства наследодателя, также завещатель может выбрать право страны. Американский суд сказал: если применить Швейцарское право, то граждане США, проживающие в Швейцарии будут ущемлены, т.к. все остальные могут выбрать право любой страны. Следовательно, данный договор не должен применяться в данном свете. Было применено американское право.

В мире преобладает ситуация, когда обратная отсылка применяется. Отсылка к праву третьей стороны рассматривается негативно, т.к. суд может выйти на применение своего права, отказавшись от применения иностранного.

Отсылка к праву третьей стороны. Итальянский суд- спор о наследуемом недвижимом имуществе, которое находится в Англии, француза. Недвижимость в Англии, право Англии, здесь и итальянский и французский суды применяли бы право Англии - это отсылка к паву третьей стороны. Если последнее место жительства- Франция. Швейцария отсылает к Франции, а она к Англии (место нахождения недвижимости).

Двойная обратная отсылка изобретена в Англии. Суд должен поставить себя на место иностранного судьи, применить тот подход, который иностранный судья использует в отношении отсылки. Re Annesley 1926 это дело закрепило двойную отсылку.

1. Когда коллизионные нормы предусматривают разные решения, например отсылки к разным правовым системам, но в данном случае материальные нормы окажутся одинаковыми. Это ложная коллизия.

2. Иногда национальное право в коллизионных нормах закрепляет не заинтересованность в применении своего права. Например, отсылка к праву Швейцарии, а там отсылка к другому праву, нет заинтересованности в применении своего права, отсюда ложная коллизия.

П.2 ст.1190 суд должен применить обратную отсылку, если считает что существует наиболее тесная связь.

Коллизионные нормы с коммулятивными и альтернативными привязками. Договор с участием потребителя может быть подчинен месту нахождения потребителя, месту совершения сделки или месту нахождения суда. Суд должен выбрать право наиболее тесно связанное.