2020-04-20
173
Не всегда ситуация складывается так, что весь необходимый пакет акций (доля) сконцентрирован в руках одного продавца. Если лица, которым принадлежат акции (доли) общества, действуют независимо друг от друга, то покупателю, нуждающемуся в определенном количестве акций (доли), придется договариваться отдельно с каждым из текущих участников (акционеров), вырабатывать отдельные условия договоров с каждым из них. Это обычно называют скупкой акций (долей). Занимаясь этой деятельностью, покупатель изначально не может быть уверен, что ему удастся приобрести необходимое количество акций (определенного размера долю в уставном капитале) - такую скупку покупатель осуществляет на собственный риск. Однако весьма часто на практике акции (доли) принадлежат нескольким лицам, которые не являются посторонними друг другу, а действуют сообща в процессе управления организацией. Такие лица, концентрирующие в своих руках необходимый для приобретателя пакет акций (доли), могут являться родственниками, участниками одного холдинга и иными субъектами, состоящими между собой в отношениях некой связанности. В этом случае покупатель может не заключать независимые договоры с каждым из акционеров (участников), а заключить единый договор с долевой множественностью лиц на стороне продавца. Так, в одном из исследованных нами договоров стороны указали шесть продавцов и установили их обязанность передать покупателю доли с тем, чтобы они в совокупности составили 86,17% уставного капитала. При этом в договор было включено следующее условие:
"Во избежание сомнений, обязанность Покупателя уплатить какую-либо Цену на Дату регистрации в соответствии с настоящим Договором не возникает до тех пор, пока Покупатель не будет зарегистрирован в качестве участника Общества, которому принадлежит 86,17% доли в уставном капитале Общества номинальной стоимостью ______ (_______) рублей, то есть в совокупности Доля Продавца 1, Доля Продавца 2, Доля Продавца 3, Доля Продавца 4, Доля Продавца 5, Доля Продавца 6".
Как видим, стороны смоделировали договор с использованием, во-первых, долевой пассивной множественности на стороне продавцов в части передачи акций, во-вторых, солидарной активной множественности в части оплаты цены договора, причем под потестативным условием передачи долей каждым из участников.
§ 6. Соблюдение предварительных корпоративных процедур,
направленных на обеспечение реализации прав участников
корпорации
Соблюдение процедуры выкупа акций при приобретении
крупных пакетов акций в публичном обществе
В публичном акционерном обществе никаких ограничений на продажу акций третьим лицам не может быть установлено. При этом закон предусматривает необходимость обеспечения прав остальных акционеров посредством процедуры обязательного предложения выкупа акций.
Глава XI.1 Закона об АО предусматривает обязательное предложение лица, которое приобрело более 30% голосующих акций от общего количества акций публичного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, о приобретении у акционеров таких ценных бумаг. Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в публичное общество (п. 1 ст. 84.1 Закона об АО). После получения такого предложения в публичном акционерном обществе устанавливаются ограничения для принятия решений органами управления обществом (дефект правоспособности).
Способом защиты нарушенного права акционеров в этом случае выступает невозможность голосовать акциями, превышающими 30% голосующих акций <1>.
--------------------------------
<1> О процедуре приобретения крупных пакетов акций публичного акционерного общества и правовых последствиях ее нарушения см.: Корпоративное право: Учебный курс. В 2 т. / Под ред. И.С. Шиткиной (автор гл. XVII - Д.Г. Копылов).
Соблюдение процедуры преимущественного права
приобретения акций (доли) в непубличном обществе
В непубличном обществе действует преимущественное право покупки акций (доли). Как было отмечено, если в обществе с ограниченной ответственностью преимущественное право покупки существует обязательно, соответствующие нормы закона являются императивными и не могут быть отменены уставом общества, допускается только изменение некоторых условий, касающихся реализации этого права, то в акционерном обществе преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых посторонним лицам, по общему правилу отсутствует. Таковое может быть предусмотрено уставом общества. Проанализированные при подготовке настоящей работы уставы непубличных акционерных обществ в большинстве своем не содержали условия о предоставлении права преимущественной покупки.
При отчуждении доли в уставном капитале ООО другим участникам предоставляется преимущественное право покупки отчуждаемой доли. Уставом общества с ограниченной ответственностью могут предусматриваться различные опции в части реализации преимущественного права:
- зафиксирована заранее определенная уставом цена, отличающаяся от цены предложения третьему лицу;
- преимущественное право может быть предоставлено непропорционально принадлежащим участникам долям;
- преимущественное право может быть предоставлено самому обществу;
- участнику может быть предоставлено право преимущественного приобретения не всей доли (части доли), предлагаемой к продаже;
- установлены более продолжительные, чем 30 дней, сроки использования преимущественного права.
Покупателю при приобретении доли в уставном капитале следует учитывать риск реализации преимущественного права и ставить вопрос о соблюдении предусмотренной законом и уставом процедуры (п. 4 - 7 ст. 21 Закона об ООО).
Поскольку реализация преимущественного права имеет важное значение при приобретении бизнеса и можно наблюдать существенные отличия реализации преимущественного приобретения акций и долей, мы приводим далее таблицы 2, 3.
Таблица 2
Реализация преимущественного права приобретения долей
в уставном капитале ООО, отчуждаемых участниками в пользу
третьих лиц. Статья 21 Закона об ООО
| Условия осуществления | Только по договорам продажи доли (части доли). Пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества не предусмотрен иной порядок |
| Преимущественное право приобретения долей обществом | В случае если это право предусмотрено уставом общества и участники не использовали своего преимущественного права (п. 5 ст. 21 Закона об ООО) |
| Порядок извещения | Направление через общество извещения, которое признается офертой (п. 5 ст. 21 Закона об ООО) |
| Цена реализации участникам / обществу | Цена предложения третьему лицу либо определенная уставом цена (п. 4, 7 ст. 21 Закона об ООО) |
| Цена и условия реализации третьему лицу | Не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены и на условиях, которые были заранее сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены (п. 7 ст. 21 Закона об ООО) |
| Возможность отказа | Если в срок не позднее дня получения оферты поступило извещение о ее отзыве (неполученная). От полученной оферты - с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 5 ст. 21 Закона об ООО) |
| Сроки реализации преимущественного права | Определены законом с возможностью предусмотреть в уставе более длительные сроки (п. 5, 7 ст. 21 Закона об ООО) |
| Возможность реализации преимущественного права на часть предлагаемой к продаже доли | Имеется (п. 5, 7 ст. 21 Закона об ООО) |
Таблица 3
Реализация преимущественного права приобретения акций
в уставном капитале непубличного общества.
Пункты 3, 4 ст. 7 Закона об АО
| Условия осуществления | Отчуждение акций по возмездным договорам пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из акционеров, если иное не предусмотрено уставом |
| Преимущественное право приобретения акций обществом | В случае если это право предусмотрено уставом общества и акционеры не использовали свое преимущественное право (п. 3 ст. 7 Закона об АО) |
| Порядок извещения | Направление через общество извещения |
| Цена реализации акционерам/обществу | При отчуждении акций под договорам купли-продажи - по цене предложения третьему лицу либо определенной уставом общества цене. По иным возмездным договорам - только по цене, определенной уставом общества (п. 3 ст. 7 Закона об АО) |
| Цена и условия реализации третьему лицу | Если отчуждение акций осуществляется по договору купли-продажи - по цене и на условиях, которые сообщены обществу (абз. 2 п. 4 ст. 7 Закона об АО) |
| Сроки реализации преимущественного права | В течение не более двух месяцев со дня получения извещения обществом, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, но не менее 10 дней со дня получения обществом извещения (абз. 2 п. 4 ст. 7 Закона об АО) |
| Возможность реализации преимущественного права на часть предлагаемой к продаже акций | Законом не предусмотрена <1> |
--------------------------------
<1> Применительно к ЗАО имелась правовая позиция, что должны быть приобретены все предлагаемые к продаже акции (подп. 5 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19).
Преимущественное право приобретения доли (части доли) прекращается с момента истечения установленного уставом срока его использования или выдачи нотариального отказа от его реализации. Более надежным для уменьшения рисков является вариант с получением нотариального отказа от реализации преимущественного права, хотя организационно это более сложно. Если продавец не способен предоставить такие отказы, стоит задуматься: возможно, в этой корпорации наличествует корпоративный конфликт, и кто-то из участников против отчуждения доли другим участником в пользу третьего лица.
В случае нарушения преимущественного права покупки участник, чьи права нарушены, может потребовать перевода прав и обязанностей на себя <1>. Использование данного способа защиты является определенным риском для покупателя. Если к покупателю предъявлен иск о переводе доли с него на участника, покупатель должен привлечь к участию в деле продавца, а продавец должен вступить в это дело на стороне покупателя (ст. 462 ГК РФ). При изъятии доли у покупателя такими участниками продавец обязан возместить покупателю причиненные убытки, если не докажет, что покупатель знал или должен был знать о нарушении преимущественного права покупки (п. 1 ст. 461 ГК РФ). Стоит отметить, что соглашение сторон об освобождении продавца от ответственности в случае истребования доли у покупателя третьими лицами или о ее ограничении недействительно (п. 2 ст. 461 ГК РФ). Поэтому даже если в договор включено какое-либо подобное заверение, сопровождающееся ограничением ответственности продавца, оно является ничтожным.
--------------------------------
<1> Отметим весьма короткий срок исковой давности для предъявления подобного требования. Так, в соответствии с п. 5 ст. 7 Закона об АО такой срок составляет три месяца, когда акционеры узнали или должны были узнать о продаже акций с нарушением их права преимущественной покупки.
Соблюдение процедуры согласования на отчуждение акций
(доли) третьим лицам в непубличном обществе
Как было отмечено выше, в обществе с ограниченной ответственностью и в непубличном акционерном обществе может быть предусмотрено положение, ограничивающее отчуждение акций третьим лицам.
В соответствии с п. 5 ст. 7 Закона об АО уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Указанное положение устава непубличного общества действует в течение определенного срока, предусмотренного его уставом, но не более чем в течение пяти лет со дня государственной регистрации непубличного общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества.
Нам встретился устав, содержащий как ограничение права на продажу акций третьим лицам, так и преимущественное право приобретения акций.
"6.3. Отчуждение акций третьим лицам допускается с согласия акционеров. Настоящее положение Устава действует в течение пяти лет со дня государственной регистрации настоящей редакции Устава Общества.
Такое согласие считается полученным при условии, что в течение 30 дней с даты получения Обществом уведомления о намерении осуществить отчуждение акций в Общество не поступили заявления акционеров об отказе в даче согласия на отчуждение акций.
Акционер, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан известить об этом в письменной форме остальных акционеров Общества путем направления через Общество за свой счет уведомления об отчуждении акций, содержащего указание цены и другие условия продажи. Не позднее двух дней со дня получения уведомления Общество обязано уведомить акционеров о содержании уведомления в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Извещение акционеров Общества осуществляется за счет акционера, намеренного осуществить отчуждение своих акций.
Заявления акционеров Общества об отказе в даче согласия на отчуждение акций должны поступить в Общество до истечения срока, установленного в настоящем пункте Устава. Подлинность подписи на заявлении акционера Общества об отказе в даче согласия на отчуждение акций должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
При отчуждении акций с нарушением указанных в настоящем пункте положений Устава Общества акционеры, отказавшиеся дать согласие на отчуждение акций, в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительной сделки об отчуждении акций, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в Уставе Общества положений о необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций".
Следует отметить, что правовые последствия отсутствия согласия акционеров (участников) на совершение того или иного корпоративного действия различаются в зависимости от оснований, по которым такое согласие требуется. В некоторых случаях (при наличии совокупности иных условий недействительности сделки) отсутствие такого согласия является основанием признания сделки недействительной. А в случае нарушения преимущественного права покупки - правовым последствием является перевод прав и обязанностей покупателя на участника (акционера).
