Коммерческое представительство

Е.Л. Невзгодина

New problems of commercial representation for native legislation are researched.

Будучи одним из возможных видов гражданско-правового представительства, а точнее - представительства добровольного (договорного), коммерческое представительство является новеллой отечественного гражданского законодательства, продиктованной переходом страны к рыночным отношениям. При этом нормы, посвященные к коммерческому представительству, входят как в институт представительства (глава 10), так и в институт договора поручения (глава 49 ГК РФ). Кроме того, нормы о коммерческом представительстве (хотя оно в них прямо не обозначено как коммерческое) содержатся в ряде законов и иных правовых актов, устанавливающих специальный режим представительства, - в частности, в федеральных законах «О переводном и простом векселе», «О несостоятельности (банкротстве), «О рынке ценных бумаг», в законе РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» и др.

Коммерческий представитель - это лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ).

Таким образом, коммерческое представительство ограничено сферой предпринимательства и к нему должны применяться все нормы гражданского права, регулирующие предпринимательскую деятельность, в частности, п. 3 ст. 401 ГК РФ, предусматривающий ответственность в сфере предпринимательства и при отсутствии вины субъекта. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключаемого в письменной форме. Полномочия коммерческого представителя могут быть выражены или в доверенности, или непосредственно в договоре, и тогда выдача доверенности не обязательна, что прямо следует из п. 3 ст. 184 ГК РФ.

Договор коммерческого представительства является разновидностью договора поручения и, как всякий договор поручения, относится к сфере оказания услуг. Никаких трудовых отношений между представляемым и коммерческим представителем не возникает.

Коммерческим представителем может быть и индивидуальный предприниматель (имеющий соответствующий статус), и юридическое лицо коммерческой направленности.

В отличие от обычного представительства, при коммерческом допускается одновременное представительство одним и тем же представителем обеих сторон в одной и той же сделке - при условии согласия на это обеих сторон сделки, а также в других случаях, предусмотренных законом. Договоры заключаются коммерческим представителем с каждым из представляемых при условии их осведомленности о коммерческом характере представительства и согласии на это, т.е. в каждом из договоров должно быть выражено согласие представляемого на выступление представителя одновременно от имени обоих контрагентов сделки (п. 2 ст. 184 ГК РФ). При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п. 2 ст. 184 ГК РФ).

Надо сказать, что роль коммерческого представительства пока недооценивается участниками гражданского оборота, на практике оно пока применяется достаточно редко, например, при совершении биржевых сделок брокерами, действующими от имени доверителей.1 Тем не менее ценность договора коммерческого представительства весьма существенна для юридически грамотного индивидуального предпринимателя и любого юридического лица коммерческой направленности. Во многих случаях заключение договора с коммерческим представителем оказывается более рентабельным, чем открытие филиала или представительства вне места нахождения юридического лица, что требует внесения изменений в учредительные документы с последующей их государственной регистрацией, заключения трудовых договоров с нанимаемыми для работы в филиале работниками, решения вопросов, связанных с помещением для работы, выплатой заработной платы и т.д. Коммерческий представитель сам решит вопросы, связанные с организацией рабочего места и пр., а оплата его услуг возможна, например, за счет процентов от прибыли, полученной при его посредничестве от продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Универсальность фигуры коммерческого представителя в условиях рыночного гражданского оборота очевидна. Следует согласиться с тем, что коммерческое представительство можно образно назвать «филиалом в миниатюре» и что при малых и даже средних объемах реализации товара выгоднее держать толкового и честного коммерческого представителя (представителей), нежели открывать, а затем содержать штат филиала.2

Несмотря на то, что в п.1 ст. 184 ГК РФ упоминается о возможности коммерческого представителя лишь заключать договоры от имени представителя, думается, что на него, как на обычного представителя, должно распространяться действие и иных норм о представительстве, в частности, п.1 ст. 182 ГК РФ, в предусматривающего возможность совершения представителем в принципе любых сделок от имени представляемого, кроме тех, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, и некоторых других сделок, прямо указанных в законе (п. 4 ст. 182 ГК РФ). Очевидно, что при наличии у коммерческого представителя возможности заключать договоры от имени представляемых нет никаких препятствий для совершения им сделок, связанных с исполнением этих договоров, их изменением или прекращением.

Деятельность коммерческого представителя должна подчиняться и иным нормам ГК РФ о представительстве: он не вправе совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также сделки, которые могут быть совершены только лично (п. 3 ст. 182 ГК РФ), вправе передоверить возложенные на него представительские функции, но только в случаях и в порядке, указанных в ст. 187 ГК РФ, и т.д.

На деятельность коммерческого представителя, как и любого субъекта гражданского права, полностью распространяется действие общих норм гражданского права: он должен действовать разумно и добросовестно, не злоупотреблять правом (ст. 10 ГК РФ), при наличии у него наемных работников несет ответственность за их действия по исполнению ими своих трудовых обязанностей (ст. 402 ГК РФ) и т.д.

В п. 3 ст. 972 ГК РФ указывается и на право коммерческого представителя в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения. Думается, однако, что такое право принадлежит любому представителю, а не только коммерческому. В принципе общая для всех представителей обязанность передать всё полученное по «представительской» сделке представляемому обусловлена отсутствием у него вещных или обязательственных прав на имущество, полученное для представляемого по такой сделке, и наличием таких прав у представляемого уже в силу самого факта совершения сделки. В частности, на допустимость удержания вещи, полученной для доверителя, поверенным, имеющим денежные требования к доверителю (например, требование о возмещении издержек), уже обращалось внимание в юридической литературе.3

То же можно отметить и относительно предусмотренной в п. 3 ст. 184 ГК РФ обязанности коммерческого представителя сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, причем и после исполнения данного ему поручения (п. 3 ст. 184 ГК РФ). В принципе это обязанность любого представителя, обусловленная тем, что представляемый всегда должен действовать в интересах представляемого и, владея информациях о различных сторонах жизни и деятельности представляемого, не должен её распространять. Эта обязанность в более общем виде закреплена, в частности, в п.1 ст. 11 Федерального закона от 20 февраля 1995г. № 24 - ФЗ «Об информации, информатизации и информационной деятельности»,4 согласно которому «не допускаются сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни, а равно информации, нарушающей личную тайну, семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений физического лица без его согласия, кроме как на основании судебного решения».

Договор коммерческого представителя с представляемым по своей юридической природе, как уже отмечалось, является договором поручения.5 Соответственно, на него распространяются нормы главы 49 ГК РФ, касающиеся вознаграждения коммерческого представителя (этот договор не может быть безвозмездным именно потому, что заключается лишь в сфере предпринимательской деятельности), возможности отступать от указаний доверителя и т.п.

В то же время особенностью договора поручения, предусматривающего коммерческое представительство, является порядок его прекращения вследствие отказа от договора одной из сторон. Односторонний отказ допускается, но сторона, отказывающаяся от договора, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее, чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок, однако при реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отказаться от договора без такого предварительного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК РФ).

Нормы п. 3 ст. 977 ГК РФ в равной степени учитывают интересы и коммерческого представителя, и доверителя (предпринимателя). Доверителю обычно необходимо определенное время для сверки расчетов. Подбора нового представителя, введения его в курс дела, и «как итоговый результат - минимизация издержек и расходов, связанных с торговым оборотом предпринимателя».

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель справе отменить поручение даже без предварительного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК РФ). Данное правило вполне оправдано, оно гарантирует интересы доверителя при коммерческом представительстве. Думается, что и коммерческом представительстве отношения сторон в той или иной мере носят доверительный характер, поэтому не исключено. Что доверителя может не устраивать в качестве коммерческого представителя иной субъект, т.е. иное юридическое лицо, возникшее в результате реорганизации юридического лица, в том числе не только в формах, предполагающих появление новых юридических лиц вместо прежних, например, слияние или разделение), но и в результате преобразования, когда изменяется организационно-правовая форма юридического лица. У правопреемников могут отсутствовать необходимые качества, навыки, деловая репутация и т.д.

При этом сторона, по любым причинам отказавшаяся от договора (в том числе и при отсутствии своей вины, в силу стечения обстоятельств - п.З ст. 401 ПС РФ), т.е. расторгнувшая договор в одностороннем порядке, обязана (в отличие от условий обычного договора поручения) возместить другой стороне убытки, возникшие прекращением договора у другой стороны (п.2 и 3 ст. 978 ГК РФ). Обязанности по возмещению убытков, причем независимо от вины, в данном случае вполне оправданы и обусловлены тем, что данный договор всегда опосредует предпринимательскую деятельность, которая всегда осуществляется «на свой риск» (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Следует отметить, институт коммерческого представительства, являющийся новеллой для гражданского законодательства Российской Федерации, явно нуждается в конкретизации. Следует согласиться с тем, что ст. 184 ГК РФ страдает расплывчатостью формулировок. В частности, в п. 4 ст. 184 ГК РФ сделана отсылка к специальным законам и иным правовым актам, регулирующим особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности, однако до сих пор таких законов или иных нормативных актов, в которых представительство было бы напрямую обозначено как коммерческое, не принято.

По п. 3 ст. 184 ГК РФ допускается фиксация полномочия коммерческого представителя не только доверенностью, но и договором между доверителем и поверенным (коммерческим представителем), заключенным в письменной форме и содержащим указания на полномочия представителя. Однако срок действия такого договора (а одновременно и срок действия полномочия) в законе не указан. Соответственно, нет ясности в вопросе о том, может ли срок действия полномочия коммерческого представителя, зафиксированного в договоре поручения, превышать срок действия доверенности, указанный в п. 1 ст. 186 ГК РФ.