Вопросы действия коллизионных норм

Формулы прикрепления.

Понятие, структура и виды коллизионных норм.

Тема 3. Коллизионные нормы.

а) Оговорка о публичном порядке.

б) Обход законов в международном частном праве.

в) Обратная отсылка и отсылка к третьему закону.

г) Взаимность и реторсия.

1. Основное содержание международного частного права сводится к коллизион­ной проблеме и ее разрешению. Поэтому коллизионные нормы, с помощью ко­торых главным образом решается такая проблема, являются центральным инсти­тутом этой правовой отрасли. Коллизионная норма - это правовая норма, опре­деляющая, право какого государства должно быть применено к данному право­отношению с иностранным элементом. Главной особенностью коллизионных норм является то, что они сами по себе не раскрывают права и обязанности сто-

^ -

рон данного правоотношения, а лишь указывают компетентный для этого право­отношения правовой порядок. При изучении коллизионных норм следует обра­тить внимание на особенности их строения и классификацию. Коллизионная норма состоит из двух элементов - объема и привязи. Объем - это содержащееся в норме указание правоотношений с иностранным элементом, к которым эта норма применяется. Привязка - указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению. Такое строение коллизионной нормы соответствует строению правовых норм вообще: гипотезе и диспозиции. При классификации коллизион­ных норм особое внимание нужно обратить на их деление по типу коллизионной привязки: на односторонние и двусторонние нормы. Также уяснению подлежит деление коллизионных норм на императивные, диспозитивные и альтерна­тивные; генеральные и субсидиарные.

2. При множестве способов выбора права, устанавливаемых коллизионными нормами различных государств, каждый из таких способов является вариантом общих коллизионных формул, сложившихся в процессе исторического развития коллизионного права. Таким образом, многообразие способов выбора права мо­жет быть сведено к ограниченному числу обобщенных правил - так называемых формул прикрепления. Их называют также типами коллизионных привязок или коллизионными принципами. Студентам необходимо изучить основные типы коллизионных привязок:

1. Личный закон физических лиц (1ех регзопаНз):

а) национальный закон или закон гражданства (1ех папопаИз, 1ех рагпае);

Ь) закон места жительства (1ех ДогтсПп).

2. Личный закон юридических лиц (1ех 5ос1е1аП5).

3. Закон места нахождения вещи (1ех ге1 зпае).

4. Закон, избранный сторонами правоотношения (1ех уо1ипШ15).

5. Закон места совершения акта (1ех 1ос1 асшз):

а) Закон места совершения договора (1ех 1ос1 сотгасшз);

Ь) закон места исполнения обязательства (1ех 1ос15о1ипош$);

с) закон места совершения брака (1ех 1ос1 се1еЬгапотз);

(1) закон места совершения правонарушения (1ех 1ос1 <1еНсп

сотгшзз!).

е) закон формы заключения правового акта. (1оси5 ге§п асшт).

6. Закон страны продавца (1ех уепсНгопз).

7. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.

8. Закон суда (1ех Гоп).

При этом анализу подлежит содержание всех вышеперечисленных коллизион­ных принципов, случаи их применения и сферу действия. Студентам необходимо привести примеры правовых норм, содержащих такие коллизионные привязки.

3. Вопросы действия коллизионных норм включают:

1) вопрос об ограничении действия коллизионных норм посредством примене­ния оговорки о публичном порядке.

2) вопрос о том, могут ли получить действие коллизионные при­вязки к иностранному праву, созданные искусственно в целях обхода местного закона.

3) вопрос об обратной отсылке и отсылке к третьему закону.

4) вопрос о том, в какой мере действие коллизионных норм ограничено или об­условлено взаимностью.

Действие коллизионной нормы, то есть применение иностранного права, мо­жет быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Со­гласно правилам, действующим в ряде стран, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем

^

права могут быть не признаны органами данного государства, если такое при­менение закона или признание права противоречило бы публично му порядку данного государства. При изучении данной проблемы следует прежде всего об­ратить внимание на возможность применения оговорки о публичном порядке Украиной и в отношении субъектов права Украины иностранными госу­дарствами, на последствия применения такой оговорки.

Обход законов в международном частном праве - это искусстве нное создание коллизионных привязок с целью обхода того закона, которым регулируется дан­ное правоотношение. В мировой практике основные сферы обхода закона - это оффшорный бизнес и перемена гражданства в целях избежания действия опреде­ленных национальных брачных законов. Право большинства государств не со­держит прямых указаний относительно правовых последствий обхода законов.

Один из самых сложных вопросов применения коллизионных норм - проблема обратной отсылки. Она возникает в том случае, если право, которое избрали для регулирования правоотношения его стороны, возвращает путем применения соб­ственных коллизионных норм к нормам того права, на основании которого была сделана первоначальная отсылка. В ряде случаев возможна отсылка не только обратная, но и к третьему закону (трансмиссия). Трансмиссия имеет место в том случае, когда право одного государства отсылает решение вопроса к праву другого государства, последнее же содержит отсылку к праву третьего госу­дарства. Мировая законодательная и научная практика не дают однозначного ответа на вопрос о применимости обратной отсылки, как и о применимости отсылки к праву третьей страны. В Римской Конвенции 1980г. о праве, приме­нимом к договорным обязательствам, обратная отсылка исключается. Доктрина стран СНГ идет по этому же пути. Студентам необходимо обосновать возмож­ности применения или неприменения на их взгляд обратной отсылки и трансмис­сии к правоотношениям с иностранным элементом. Взаимность в между­народном частном праве понимается в широком и узком смыслах. В широком смысле она означает то, что каждое государство признает права, вытекающие из иностранного законодательства. В узком смысле взаимность - это взаимное предоставление государствами - сторонами международного договора опреде­ленного режима юридическим и физическим лицам этих государств на террито­рии сторон договора. При правовом анализе нужно обратить внимание на взаимность материальную и формальную, проводить анализ норм о взаимности, содержащихся в договорах о правовой помощи, заключенных Украиной. Под ре­торсией в международном праве понимают применение государством, права юридических и физических лиц которого ограничиваются на территории другой страны, аналогичных ограничительных ответных мер. При этом в соответствии с положениями международного права применение ограничительных мер в отношении определенного иностранного государства, его юридических и физи­ческих лиц в качестве реторсии не может рассматриваться как нарушение принци­па недискриминации.

Тема 4. Субъекты международного частного права.