Коммандитные товарищества

Очень много общего с ПТ. Это ПТ с набором опций. П.5.ст.82 ГК – к таким товариществам применяются нормы о ПТ в субсидиарном порядке. Основное отличие:

1. В рамках коммандита закон выделяет две группы участников:

a. Комплиментарии – наделены правом участвовать в управлении. Минус – несут ответственность по долгам своим имуществом.

b. Коммандитисты – вкладчики. Делают определенный вклад в Т, получают свидетельство об участии, которое не является ЦБ, не отвечают по долгам Т и несут лишь риск утраты сделанных вкладов. Минус – вкладчики отстранены от участия в управлении.

Акционерные коммандиты это акционерное Т, которое вправе эмитировать акции. Акционеры тут это обычные коммандитисты или вкладчики, которые не имеют права участвовать в управлении. Управление осуществляется комплиментариями или полными товарищами.

Хозяйственное общество

С 1.09.14 сократилось количество форм ХО. Исключена ст.95 ГК, которая посвящена была обществам с дополнительной ответственностью. Остались ООО и АО.

Разновидностью ХО являются также:

· Народные предприятия (АО работников)

o Не самостоятельная форма, а в силу прямого указания Закона, представляет собой разновидность ЗАО. С 1.09.2014 это разновидность общества не публичного, т.к. Закрытые общества уже не предусмотрены.

· Специализированные финансовые общества

Ранее созданные ОДО не ликвидируются. Нормы тут ООО.

ООО

Правовой статус определяется двумя основными нормативными актами:

· ГК

· ФЗ об ООО

Кардинально новое:

· ООО с 01.09.14 признается разновидностью непубличного общества.

o Правовой статус участников может определяться не только исходя из размеров доли в УК, что было всегда, но и исходя из положений, так называемого, корпоративного договора, если такой заключается в обществе. Т.е. обладая меньшей доли, можно обладать большим объемом прав. Сведенья корпоративного договора должны содержаться в ЕГРЮЛ. У англиков это статутный контракт.

· Положения ГК и ФЗ распространяются на все ООО. Вместе с тем, применительно к отдельным обществам, могут устанавливаться особенности правового регулирования:

o Есть исчерпывающий перечень того, чего они могут касаться:

§ Правовое положение ООО

§ Порядок создания, реорганизации и ликвидации

· Могут устанавливаться федеральными законами.

§ Определить такие общества можно по сферам деятельности. К особым сферам отнесены:

· Банковская деятельность

o Особенность устанавливается ФЗ О банках и банковской деятельности.

· Страховая

· Инвестиционная

· Деятельность в области производства СХ

§ Особенности могут быть обусловлены социально-экономическим значением того или иного общества. В этом случае особенности могут затрагивать порядок приобретения долей в УК. Пример:

· ФЗ О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и беопасности гос-ва 29.04.2008г. 57-ФЗ (Закон о стратегах.)

§ Нужно руководствоваться общими нормами, а в случае необходимости – специальными нормами, которые имеют приоритет.

o Понятие ООО дано в п.1. ст.87 ГК

Признаки:

1. ООО отвечает по своим обязательствам самостоятельно всем своим имуществом.

Участники никакой ответственности по долгам ООО не несут, а несут лишь риск потери сделанных вкладов. В этом смысле их правовой статус напоминает статус коммандитистов. Но, существенное отличие тут в том, что участники ООО принимают прямое непосредственное участие в управлении. Число участников не может быть более 50. В противном случае ООО должно быть преобразовано в АО в течение года, с момента, когда было допущено это превышение, либо ликвидировано. Если не преобразовывается и не ликвидируется, то подлежит ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного предела.

2. Формируется уставный капитал, в отличии от Т, где он складочный. Размер УК фиксируется в уставе, который является единственным учредительным документом. Закон устанавливает требования к минимальной величине п.1.ст.14 ФЗ об ООО, он не может быть менее 10 000 руб. УК выполняет гарантийную функцию, т.е. определяет минимальный размер имущества, на который могут рассчитывать кредиторы. УК состоит из стоимости долей, которые приобретены участниками ООО. Доля определяется либо в % от величины УК, либо в виде дроби. Доли обладают так называемой номинальной стоимостью. Количественное выражение доли необходимо при решении вопросов о порядке принятия решений общим собранием участников. В отличие от Т, в рамках общества с ООО создается структура органов управления, которые приобретают права и принимают на себя гражданские обязанности.

3. Высший орган управления – это общее собрание участников, как и в любой корпорации. Образуют исключительную компетенцию общего собрания. Закон выделяет два основных вида общих собраний:

a. Очередное, которое проводится не реже одного раза в год. Собирается исполнительным органом. В рамках очередных собраний особенно выделяется годовое собрание, где утверждаются годовые результаты деятельности ООО.

b. Внеочереные – иные собрания. Созываются по мере необходимости. Круг инициаторов достаточно широкий. Это и исполнительный орган, и совет директоров, если он есть, ревизионная комиссия, аудитор и участники, которые обладают не менее 1/10 от общего числа голосов.

4. Руководство текущей деятельностью осуществляют исполнительные органы, которые могут быть как единоличными, так и коллегиальными. Создание единоличного органа является обязательными, а коллегиального опциональным. Если одновременно оба органа, то устав ООО должен содержать положения о разграничении компетенции в рамках исполнительных органов. Особо выделяется ситуация, когда в обществе не формируется исполнительный орган, а его функции передаются по договору управляющей организации или управляющему. Если управляющая организация, то это КО. Если управляющий, то это ИП. В ООО может создаваться совет директоров. Как правило, он формирует исполнительные органы, филиалы, представительства.

5. Контрольные органы. В рамках опций может создаваться ревизионная комиссия или ревизор. Деятельность данных органов именуется внутренним аудитом, который может быть заменен на внешний аудит. Привлечение внешнего аудитора возможно при наличии двух оснований:

a. Такая возможность должна быть предусмотрена уставом

b. Необходимо решение общего собрания.

Права участников ООО определяется принадлежащей участнику доли.:

1. Имущественные

a. Право на распределение прибыли. Характерная черта любой КО.

b. На ликвидационную квоту.

c. Особая группа прав:

i. Связаны с отчуждением и приобретением долей в УК ООО

d. Право выхода из состава участников. Данное право должно быть предусмотрено в УК. Ст.26 ФЗ об ООО. При выходе участнику выплачивается действительная стоимость доли, либо выдается имущество в натуре той же стоимости. П.6.1. ст.24 ФЗ об ООО.

e. Право потребовать приобретение обществом доли в случаях, предусмотренных законом об ООО. Возникает у участника в случаях, четко определенных законом. Пример: п.2.ст.23 ФЗ об ООО. Участник хочет долю продать, но устав запрещает приобретение третьими лицами. Участники отказываются от приобретения. В этом случае имеет право требовать выкупа своей доли.

f. В отдельную группу имущественных прав надо выделить «преимущественные права». Преимущественное право участника общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам на условиях такого отчуждения. п.4.ст.21 ФЗ об ООО изложен либеральней, чем ранее – цена регулировалась императивно, только третьим лицам. Сейчас устав может предусматривать различные вариации осуществления преимущественного права. Например:

i. ПП может быть реализовано по цене, которая заранее определяется уставом, т.е. диспозитивно.

ii. Сделка, совершенная с нарушением требования законом может НЕ быть не действительной. Субъект, чье преимущественное право нарушено, т.е. тот участник, которому не предложили долю сначала, то этот субъект может требовать в суде перевода на себя прав на сделку третьего лица.

Устав общества может содержать запрет на прием третьих лиц. По общему правилу, сделка по отчуждению доли требует нотариального удостоверения. Последствия не соблюдения этого требования – сделка недействительная, как сделка с дефектом формы:

· Нотариальное удостоверение обеспечивает действительность сделки;

· Акт нотариального удостоверения сделки определяет момент перехода к приобретателю доли в УК.

Есть случаи, прямо указанные в законе, когда сделки не требут нотариально заверения. Пример: Случай перехода доли к обществу в порядке ст.23, 26 ФЗ об ООО.

2. Неимущественные. Среди неимущественных прав можно выделить право на участие в управлении делами общества. Это определяющее значение. Перечень как имущественных, так и неимущественных прав не является исчерпывающим, т.е. учредительные документы могут предусматривать иные права. Закон допускает фиксацию в уставе особой разновидности прав, которые именуются д ополнительными. Их специфика в том, что они связаны с конкретной личностью – носителя прав. Тут ООО очень похоже на ХТ. Такая связь проявляется в том, что при отчуждении доли в УК эти права не переходят к приобретателю, т.к. они связаны с личностью владельца. Дополнительные права могут принадлежать как одному участнику, так и группе участников. Более того, они могут принадлежать всем участникам сразу. До недавнего времени было правило, когда порядок осуществления прав осуществляется уставом. Но появились изменения в п.3. ст.8 ФЗ об ООО, когда законодатель впервые упоминает договор «об осуществлении прав участников ООО». Речь идет, прежде всего, об определении порядка голосования на общем собрании участников. В договоре можно предусмотреть необходимость согласования голосования между различными участниками. Следующий аспект – это отношения, связанные с отчуждением доли. В договоре можно предусмотреть, при наступлении каких обстоятельств, участники обязаны продать принадлежащие доли или наоборот – предусмотреть запрет на отчуждение долей до наступления какого-либо обстоятельства. Изменения были внесены и в Акционерный Закон, и появился институт акционерных соглашений. Основная функция – это регламентация порядка, осуществления корпоративных прав. До недавнего времени, эти соглашения не могли предусматривать новые корпоративные права. В настоящее время ситуация поменялась – в связи с появлением института корпоративного договора. В самом общем виде о КД говорится в статье ст.67.2 ГК. Исходя из п.1. ст.67 ничего не поменялось, но в других статьях кодекса, которые касаются общих положений об организациях корпоративного типа, предусмотрены правила, согласно которым в непубличных корпорациях (ООО) корпоративный договор по существу может предусматривать новые корпоративные права. Статус участника непубличной корпорации теперь определяется не только уставом, не только величиной его доли в УК, но и положениями корпоративного договора. Однако, в последнем случае, КД становится квази учредительным документом. Исходя из этого сведенья о таком КД должны быть включены в ЕГРЮЛ. Это делается в целях защиты интересов кредиторов, который должен знать какими правами участники обладают. В регламентации КД изменилось еще то, что теперь нарушение условий КД может повлечь за собой недействительность решения общего собрания участников корпорации, но при одном условии – если этот КД заключен ВСЕМИ участниками корпорации. Следующие последствия, ставшие общие нормами – сделка, совершенная с нарушением КД, может быть признана недействительной, но только тогда, когда если контрагент корпорации является недобросовестным лицом, которая проявляется в том, что он знал об ограничениях, которые накладываются КД и вопреки этому знанию заключил сделку. Правила в КД применяются не только к соглашению об осуществлению корпоративных прав, но и к соглашению о создании ХО.

a. Обязанности. Ст.9 –

i. обязанность по оплате доли (имущественный характер)

ii. обязанность пассивного типа или запрет на совершение определенных действий (неимущественный характер). Запрет заключается в том, что участник ХО не вправе разглашать конфиденциальную информацию.

iii. Уникальное право в ст.27. –

1. Обязанность по внесению вкладов не в УК, а в имущество ООО.

a. В результате этого вклада УК не меняется, доли тоже не меняются, но происходит увеличение добавочного капитала. Активы ООО возрастают. Это влечет за собой изменение действительной стоимости доли – она возрастает. Возложение этой обязанности возможно при соблюдении двух дополнительных условий:

i. В Уставе ООО должны соблюдаться положения, позволяющие возлагать подобную обязанность;

ii. Для возложения этой обязанности на участников требуется решение общего собрание, которое принимается квалифицированным большинством голосов не менее двух третей.

iv. Перечень обязанностей открытый. В уставе можно предусмотреть иные обязанности.

v. Дополнительные обязанности. Тесно связаны с личностью и при уступке доли не переходят к приобретателю.

vi. Общие меры ответственности

1. Возмещение убытков – применяется всегда, не зависимо от того, какие убытки нанесены

2. Специальные меры:

a. Ст.10 ФЗ об ООО – участники ООО, владеющие в совокупности не менее, чем 10% УК в праве обратиться в суд с иском об исключении участника из общества, который грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями/бездействием делает невозможной деятельность ООО или существенно ее нарушает. Толкование данной статьи дано в п.17 совместного постановления двух пленумов ВС №90 и высшего арбитражного суда №14 от 09.12.1999г:

i. Деятельность ООО признается существенно затрудненной, если какой-то из участников с большой долей систематически уклоняется от участия в общем собрании. Ознакомиться с инф.письмом президиума ВАС РФ от 24.05.12г. №151. Пример: Исключить мажоритария можно только в одном случае – когда миноритарии не могут выйти из общества и не могут продать долю третьим лицам, когда мадоритарий саботирует.