2015-07-03
3102
Пункт 3 статьи 715 ГК РК устанавливает для такого рода сделок следующее ограничение, которое на протяжении ряда лет является предметом спора и неоднозначного толкования:
«Юридическим лицам и гражданам запрещается привлечение денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности, и такие договоры признаются недействительными с момента их заключения».
Из содержания этого пункта, очевидно, что запрет относится только кЗаемщикам (юридическим или физическим лицам), которые привлекают займы только от физических лиц, а заемные суммы используют в качестве предпринимательской деятельности. На Займодателей действие этой нормы не распространяется вообще.
Не учитывая историю включения этого пункта в статье 715 ГК РК и разнообразие условий заемных операций, такую деятельность, многие специалисты считают запрещенной, а сделки противозаконными и недействительными, несмотря на то, что недействительность сделки может быть признана только по решению суда.
Поэтому, при толковании этой нормы и обосновании законности безвозмездно предоставляемых займов, необходимо использовать норму пункта 2 статьи 6 ГК РК которая устанавливает:
|
|
|
«При выяснении точного смысла нормы гражданского законодательства необходимо учитывать исторические условия, при которых она вводилась в действие…»
А такие условия, вызвавшие включение пункта 3 в статье 715 ГК РК комментируют сами разработчики Гражданского кодекса РК д.ю.н. М.К. Сулейменов и д.ю.н. Ю.Г. Басин:
«Установление этого порядка продиктовано стремлением оградить граждан от махинаций всякого рода «финансовых пирамид». Вместе с тем, следует учитывать, что ограничение распространяется лишь на случаи использования займа в качестве способа осуществления предпринимательской деятельности, под которой понимается инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство). Само понятие «предпринимательская деятельность» означает, что эта деятельность носит достаточно постоянный и систематический характер.
Поэтому разовое или эпизодическое взятие денег или вещей, определяемых родовыми признаками, в долг не может рассматриваться в качестве предпринимательства и не влечет последствий в виде признания договора займа недействительным. Рассматриваемый запрет распространяется лишь на заемщиков и не касается займодателей. Предоставление денег взаймы, осуществляемое как юридическими лицами, так и гражданами даже в порядке предпринимательской деятельности не запрещается. Что касается займодателей, то ими могут быть любые лица, включая граждан и некоммерческие организации».
|
|
|
(Комментарии к ГК РК от 01.07.1999 г. № 409-II, Алматы 2000 г.)
Таким образом, вполне очевидно, что безвозмездные займы, так называемые займы с нерыночными условиями, привлекаются Заемщиками на основании общегражданского договора займа не «в качестве предпринимательской деятельности», а «для поддержания основной уставной деятельности» в условиях недостатка собственных оборотных средств, что имеет принципиальное различие с Заемщиками, действующими в рамках договоров банковского займа, основной вид деятельности которых и обозначен в пунктом 3 статьи 715 ГК РК и ОКЭД 03-2007.
Следовательно, если Заемщик (юридическое или физическое лицо) не осуществляет предпринимательскую деятельность, основанную на регулярном привлечении денежных средств от граждан или юридических лиц, в качестве основной предпринимательской деятельности, то:
- нет оснований считать общегражданские договоры займа, заключаемые между физическими и (или) юридическими лицами небанковского сектора на условиях срочности, возвратности и безвозмездности - недействительными и противозаконными;
- запрет, установленный пунктом 3 статьи 715 ГК РК распространяется только на тех Заемщиков, которые привлекают денежные средства и только от физических лиц, в качестве основного способа осуществления предпринимательской деятельности, на которую в таком случае необходимо получить лицензию уполномоченного органа.
В 2011 году такую точку зрения поддерживает и НК МФ РК т.е.:
