Оценка действующего законодательства

2.1. Особенность действующего российского законодательства о залоге заключается в двойственном отношении к праву залога. Право залогодержателя не признается законом вещным правом. Это следует, прежде всего, из того, что базовые нормы ГК РФ о залоге сосредоточены в подразделе I раздела III ГК РФ (Общая часть обязательственного права).

Между тем, и проект Гражданского уложения Российской империи, и Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. относил залоговые права к вещным правам (или, в терминологии проекта Гражданского уложения – к правам вотчинным). Аналогичное решение (признание залога вещным правом) может быть обнаружено и в гражданско-правовых кодификациях развитых европейских государств.

Однако, несмотря на то, что формально залог не признается вещным правом, действующий ГК РФ предусмотрел для залога регулирование, которое, по сути, сближает правовой режим залоговых прав с правовым режимом «классических» вещных прав (правом собственности, сервитутными правами и т.д.). Прежде всего, это свойство следования залогового права за вещью, которое предусмотрено статьей 353 Кодекса. Далее, права залогодержателя пользуются преимуществом перед правами прочих кредиторов должника (это правило действует не только в ходе исполнительного производства, но и в деле о несостоятельности).

Кроме того, залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения от других лиц, в том числе и залогодателя, а также вправе требовать устранения всяких нарушений своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Таким образом, залогодержателю доступны способы защиты, предусмотренные ГК РФ для защиты вещных прав.

И, наконец, ГК РФ устанавливает в отношении прав и еще одно свойство, которое присуще только вещным правам, – свойство преимущества «старшего» залогового права над «младшим».

Вместе с тем, известно, что ряд свойств, которые в принципе присущи вещным правам, можно придать и обязательственным правам. Например, такое свойство как следование присуще и обязательственным правам (см. ст. 960 ГК РФ).

2.2. Вместе с тем, в ГК РФ, а в также иных нормативных актах, регулирующих залоговые правоотношения, практически не проводится разграничения норм, регулирующих договор залога, и норм, регулирующих залоговые права. Представляется, что такое решение не вполне удачно, так как, во-первых, договор залога является только одним из возможных оснований возникновения залогового права, во-вторых, возможна ситуация, когда договор залога заключен, а залоговое право еще не возникло (например, залог вещи, которая будет приобретена залогодателем в будущем), и, в-третьих, мыслимы случаи, когда договор залога будет являться ничтожной сделкой, а право залога, тем не менее, сохранится (добросовестное приобретение права залога – см. п. 3.4).

2.3. Представляется, что одной из важных проблем действующего законодательства о залоге является недостаточное регулирование ситуаций, связанных с (а) приобретением предмета залога третьим лицом, которое не знало и не могло знать о том, что вещь находится в залоге, и (б) установлением залогового права на имущество лицом, которое в действительности не является его собственником, о чем залогодержатель не знал и не мог знать.

Первая проблема связана со слабым регулированием публичности (гласности) залоговых прав и последствий ее (публичности) отсутствия в отношении некоторых видов залога. По сути, в настоящее время режим публичности присущ только залогу недвижимости (ипотеке), что связано с необходимостью внесения записи о залоге недвижимости как обременении в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

В отношении же движимых вещей (прежде всего, автотранспортных средств) режим публичности залоговых прав практически не обеспечивается, что, по всей видимости, связано с особенностями залоговых форм, применяемых на практике (как правило, заложенная движимая вещь остается во владении у залогодателя).

Вторая из названных проблем связана с тем, что активное обсуждение проблематики добросовестного приобретения прав в современной России имеет относительно недолгую историю. В настоящее время можно уверенно утверждать лишь то, что для вывода о возможности добросовестного приобретения права залога нет законодательного основания. Этого подхода придерживается и судебная практика

2.4. Недостатком действующего законодательства является и то, что в нем совершенно отсутствует регулирование ситуации множественности лиц на стороне залогодержателя. Между тем, такие ситуации возможны как в случае универсального правопреемства, так и в случаях, прямо установленных законом – например, в Федеральном законе «Об участии в долевом строительстве …» установлено, что дольщики обладают правом залога в силу закона на земельный участок, на котором осуществляется строительство многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, а также на сам возводимый объект.

2.5. Достаточно противоречивы и положения законодательства о залоге в части регулирования последствий отчуждения предмета залога без согласия залогодержателя. Так, в соответствии со статьей 39 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» в случае отчуждения предмета залога без согласия залогодержателя последний вправе потребовать признания данной сделки недействительной. Из статьи 351 ГК РФ следует, что последствием распоряжения предметом залога без согласия залогодержателя является возникновение у последнего права на предъявление требования о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного залогом, а также на обращение взыскания на заложенное имущество. В судебной практике встречается и третий подход – отчуждательная сделка признается ничтожной, добросовестный приобретатель заложенного имущества – его собственником, а залоговые права – прекращенными.

2.6 Последние изменения законодательства о залоге существенно изменили порядок обращения взыскания на заложенное имущество, а также реализацию заложенного имущества. Так, установлена возможность внесудебного обращения взыскания на заложенное имущество (в этом случае продажа вещи осуществляется не на публичных, а на открытых торгах), договором о залоге, заключенном между субъектами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрено право залогодержателя на оставление заложенной вещи в собственность, а также право залогодержателя на продажу вещи третьему лицу. Кроме того, новой редакцией статьи 339 ГК РФ установлено, что законом может быть предусмотрен учет и (или регистрация) договоров залога отдельных видов движимого имущества. Данные законоположения требуют дальнейшей корректировки и развития.