Вопросы 33-45. Отдельные виды договоров

1. Вербальные договоры.

2. Литтеральные договоры.

3. Реальные договоры.

4. Купля-продажа (emptio-venditio).

5. Договор имущественного найма (locatio-conductio) и его виды,.Договор найма вещи (locatio-conductio rerum). Договор найма услуг (locatio-conductio operarum).

6. Договор подряда (locatio-conductio operis).

7. Договор поручения (mandatum).

8. Договор товарищества (societas).

9. Безыменные контракты (contractus - innominati). Их характеристика. Типы безымян­ных контрактов.

10. Виды пактов.

1. Вербальные договоры (вербальные контракты), как и литеральные, относятся к самым древним и формальным в истории римского частного права. Вербальными назывались договоры, устанавливаемые устным произнесением определенных слов, формул или фраз.

К вербальным контрактам относились обещание приданого, клятва вольноотпущенника (в верности патрону, то есть бывшему господину).

Наиболее наглядным примером вербального контракта является стипуляция - одностороннее обещание, применявшееся в основном на рынках. Стипуляция заключается посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с вопросом ответа со стороны лица,- соглашающегося быть должником. Стипуляция требовала одновременного присутствия в одном месте сторон возникающего обязательства (представительство не допускалось), а также свидетелей, призванных удостоверить сделку. Со временем (особенно в постклассический период) формальностям стипуляции уже не придавалось значения.

Обязательство, основывающееся на стипуляции, является сугубо односторонним: кредитору принадлежало только право требовать исполнения обязательства, а на должнике лежала абсолютная обязанность выполнить требование кредитора.

Обязательство из стипуляции носило абстрактный характер, поэтому было весьма удобной формой договорных отношений прежде всего на заре развития гражданского оборота в древнеримском обществе. В форме стипуляции можно было совершить фактически любой договор (от купли-продажи до поручительства).

Стипуляцией нередко пользовались в целях новации, то есть стипуляцию заключали для того, чтобы прекратить уже существующее обязательство, поставив на его место новое, возникающее из стипуляции. Помимо этого в форме добавочной стипуляции на стороне должника в Риме устанавливалось поручительство.

2. Литеральные (либеральные) договоры (контракты), как и вербальные, относятся к самым древним и формальным.

Литеральные контракты основаны на записи, которая в дальнейшем свидетельствует о наличии такого контракта. Письменные договоры не получили широкого распространения в Древнем Риме, так как письменность была доступна весьма узкому кругу населения.

Наиболее древней формой литеральных договоров были записи в приходно-расходных книгах, основанные на предварительно достигнутом соглашении сторон данного обязательства. В письменную форму могли облекаться и ранее существовавшие договоры купли-продажи, найма. Литеральный договор в форме записи в приходно-расходных книгах не исключал возможности злоупотреблений со стороны кредитора, поэтому в классический период эта форма договора постепенно утрачивает свое значение, уступая место более простым и доступным формам литеральных контрактов.

Поэтому со временем римляне стали использовать заимствованные в древнегреческой практике долговые расписки - синграфы и хирографы. Синграфы излагались в третьем лице, заверялись подписями свидетелей, использовались при выдаче кредитов ростовщиками. Хирографы же излагались должником от первого лица и им же подписывались.

3. Возникновение гражданского (частно-правового) обязательства из реального договора (реального контракта) обусловливается не только заключением соглашения между сторонами обязательства, но и передачей вещи, являющейся предметом обязательства. Типичными реальными договорами в классическом римском частном праве являлись заем, ссуда и хранение.

Заем

Заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона передает в собственность другой стороне денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками, с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока (либо по востребованию) такую же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода, какие были получены.

Заем — реальный односторонний возмездный (хотя мог быть и безвозмездным, если не заключалось дополнительного соглашения о процентах) контракт. Нормальной была процентная ставка 1% в месяц в классический период, 6% в месяц (8% для торговцев) в период Юстиниана; начисление сложных процентов (процентов на проценты) не допускалось.

Сторонами договора займа являются заимодавец и заемщик.

Предметом заемного обязательства являются денежная сумма или известное количество других вещей, определенных родовыми признаками (валюта займа).

Ответственность сторон заемного обязательства основывается на общих правилах и специальном соглашении сторон по этому поводу.

По договору займа заемщик обязывался возвратить такое же количество вещей, такого же рода и качества, какое им было получено от заимодавца. Обычно дополнительным соглашением заемщик обязывался также платить проценты заимодавцу (что делало договор займа возмездным). Документом, обеспечивающим доказательство передачи валюты займа, обычно была специальная долговая расписка (хирограф), в таком случае обязательство на заемщика возлагалось с момента подписания им хирографа.

Для осуществления вытекающего из договора займа права требования заимодавцу предоставлялся иск (action certae creditae pecuniae). Должнику со временем стали давать специальную экс-цепцию со ссылкой на то, что валюта займа заемщиком от заимодавца фактически получена не была, это должник должен был доказать. Лишь в III в. бремя доказывания по этой эксцепции переложили на кредитора: он должен был доказать, что валюта займа действительно была передана заемщику.

Ссуда

Ссуда (commodatum) представляет собой договор, по которому одна сторона передает в безвозмездное временное пользование другой стороне индивидуально определенную вещь.

Договор ссуды — реальный, практически односторонний, безвозмездный контракт.

Сторонами ссудного обязательства выступают ссудодатель и ссудополучатель.

Предметом ссуды является индивидуально определенная и непотребляемая вещь (например, конкретный земельный участок).

Ссудополучатель на основании договора ссуды обязан в срок (оговоренный в контракте или по первому требованию ссудодателя) вернуть ссуженную вещь ссудодателю. Ссудополучатель не обязан производить восстановительный ремонт вещи, если вещь не изнашивалась сверх обычного и использовалась им обычным способом.

У ссудодателя могла возникнуть лишь одна обязанность (на практике это происходило очень редко) - возместить ссудополучателю вред, нанесенный передачей недоброкачественной вещи (например, больного животного, заразившего стадо ссудополучателя). У ссудодателя сохраняется право собственности на ссуженную вещь, пока она находится во владении и пользовании ссудополучателя.

Ссуду следует отличать от передачи вещи в безвозмездное пользование в силу прекария (прекарные правоотношения возникали не в силу договора, а в результате одностороннего волеизъявления собственника имущества, передаваемого в прекарий) и найма, осуществляемого на возмездной основе.

Ссудополучатель несет ответственность перед ссудодателем за любую вину, включая легкую неосторожность (так как вещь давалась ему в пользование на безвозмездной основе, предполагалось, что он должен очень аккуратно к ней относиться).

Ссудодателю предоставлялся прямой иск по договору ссуды к ссудополучателю - право истребовать обратно свою вещь.

У ссудополучателя мог быть только встречный иск по договору ссуды: в случае нанесения ему ущерба передачей недоброкачественной вещи.

Хранение

Хранение (depositium) представляет собой договор, по которому одна сторона передает другой вещь на время для обеспечения ее неприкосновенности.

Хранение — реальный, практически односторонний, безвозмездный контракт.

Сторонами обязательства, вытекающего из договора хранения, являются поклажедатель и хранитель. Поклажедателем не обязательно должен являться собственник вещи.

По общему правилу предметом хранения является индивидуально определенная вещь (хотя в принципе это не обязательно), обязательно телесная (существующая в натуре).

Хранитель, по общему правилу, не вправе пользоваться переданной ему на хранение вещью, он обязан обеспечивать ее сохранность и вернуть ее по первому требованию поклажеда-телю (вместе с плодами и доходами) в том состоянии, в котором получил, с учетом естественного старения.

Поклажедатель обязан возместить хранителю необходимые расходы, связанные с хранением переданной вещи. У поклаже-дателя могла возникнуть обязанность возместить хранителю вред, нанесенный передачей на хранение недоброкачественной вещи, нанесшей ущерб хранителю.

Хранитель отвечал только в пределах грубой неосторожности (ведь договор хранения был безвозмездным). Исключением являлась только печальная (горестная) поклажа, то есть поклажа в тяжелых чрезвычайных обстоятельствах, когда лицо вынуждено передавать вещь на хранение первому встречному, в таком случае хранитель отвечает за любую вину, а если такой хранитель вообще отказывался вернуть переданную на хранение вещь (или не смог обеспечить сохранность вещи), то он возмещал стоимость вещи в двукратном размере, а также подвергался бесчестью (infamia).

Поклажедателю предоставлялся прямой иск к хранителю по договору хранения - право истребовать обратно свою вещь.

У хранителя мог быть только встречный иск по договору хранения: в случае нанесения ему ущерба передачей недоброкачественной вещи.

Особым видом договора хранения был секвестр. В этом случае вещь изымается на хранение, если по поводу ее принадлежности ведется судебная тяжба. При секвестре неясно, кто из тяжущихся является поклажедателем (собственником передаваемой на хранение в порядке секвестра вещи), поэтому держатель по этому договору наделен в порядке исключения (как и в случае с залогом) средствами владельческой защиты, являясь как бы исполняющим обязанности собственника.

4. Типичным консенсуальным договором (контрактом) является купля-продажа.

Купля-продажа (emptio-venditio) представляет собой договор, по которому одна сторона обязуется передать вещь в собственность другой, а другая, в свою очередь, обязуется уплатить покупную цену.

Договор купли-продажи — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

Сторонами договора купли-продажи являются продавец и покупатель.

Предметами договора купли-продажи являются вещь, подлежащая передаче продавцом покупателю (товар), а также сумма денег, подлежащая передаче покупателем продавцу (покупная цена).

Спорным является вопрос, можно ли было продавать бестелесные вещи (права) или для этого использовался порядок уступки права требования (цессии).

В принципе допускалась продажа вещей, еще не существующих или не находящихся в собственности продавца на момент заключения договора (запродажа, например, урожая, который еще предстоит собрать, под отлагательным условием). Естественно, при запродаже договор купли-продажи не подлежал немедленному исполнению.

Более того, допускалась продажа чужой вещи, при этом возникала обязанность продавца выкупить вещь у ее нынешнего владельца, при невыполнении этой обязанности продавец возмещал покупателю все убытки, причиной которых явилась несостоявшаяся основная сделка купли-продажи.

Продавец обязан передать товар покупателю и перевести на него право собственности. Покупатель обязан уплатить условленную покупную цену за товар. Покупная цена при купле-продаже должна выражаться именно в деньгах, в противном случае возникает договор мены. Покупная цена должна быть определенной, однако не обязательно должна выражаться конкретной суммой. Цены по общему правилу определялись свободным соглашением сторон, лишь император Диоклетиан безуспешно пытался регулировать цены на основные товары. Ему удалось установить правило недопустимости чрезмерно низкой цены за товар (цены ниже рыночной в два и более раза).

Риск случайной гибели продаваемой вещи переходит на покупателя с момента заключения договора купли-продажи (а не с момента фактической передачи вещи продавцом). Вместе с рисками на покупателя при заключении договора переходят все случайные приращения и улучшения товара.

Продавец нес ответственность по поводу качества передаваемой вещи. По Законам XII таблиц, продавец отвечал только за те обещания по поводу качества товара (кроме обычного для рынка пустого расхваливания), которые фактически делал, ответственность за скрытые недостатки товара не была предусмотрена. Римляне обычно освобождали продавца от ответственности за явные недостатки вещи, которые легко мог обнаружить продавец. По нормам преторского права (правильнее сказать, что эти нормы были сформулированы курульными эдилами, специальными магистратами, контролировавшими рыночную торговлю) продавец стал также отвечать за скрытые недостатки вещи, даже если они не были известны самому продавцу. При этом сохранялся принцип ответственности только при наличии вины, то есть продавец не отвечал за недостатки, о которых не знал, но и не должен и не мог знать.

Продавцу предоставлялся иск (actio venditi) для трго, чтобы добиться от покупателя уплаты покупной цены. Продавцу, соответственно, давался иск {actio empti) с требованием фактической передачи владения на купленную вещь. Покупателю предоставлялся иск против продавца, если проданная вещь была у него отсужена третьим лицом. Покупателю предоставлялись иски в связи с продажей недоброкачественной вещи: один имел целью возврат сторон в исходное положение (реституция, возврат как товара, так и денег), второй - уменьшение покупной цены товара, соответствующее обнаруженному недостатку проданного товара. Для предъявлений этих исков был установлен фиксированный срок - 6 месяцев для реституции, 12 месяцев для уменьшения цены.

Продавец также нес ответственность (в размере двойной цены товара) за эвикцию, то есть истребование проданной вещи третьим лицом в связи с тем, что продавец не был вправе отчуждать вещь покупателю. Продавец освобождался от такой ответственности, если в тяжбе с третьим лицом покупатель не прибегал к свидетельским показаниям продавца как доказательству своих прав на вещь.

5. Наем вещи (locatio-canductio гегит) представляет собой договор, по которому одна сторона дает вещь другой в возмездное временное пользование.

Договор найма вещи — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

Сторонами договора найма вещи являются наймодатель и наниматель.

Предметом договора найма вещи является индивидуально определенная непотребляемая вещь.

Наймодатель обязан передать вещь в пользование нанимателю, обеспечить последнему спокойное пользование переданной вещью (например, в случае необходимости помочь с владельческой защитой, ведь наниматель был лишь держателем переданной вещи).

Наниматель обязан уплачивать наемную плату (postnumerando, то есть по истечении той единицы времени, за которую производился расчет), возвратить вещь наймодателю по окончании срока действия договора найма в надлежащем состоянии (с учетом естественного износа). Наниматель вправе пользоваться переданной вещью, но не обязан делать это. Улучшения, которые он делает переданной вещи, остаются в его собственности, только если они могут быть отделены.

Смена собственника вещи прекращала действие договора найма (принцип «купля разрушает наем»).

Наймодатель по своим обязанностям несет ответственность (по всем формам вины, вплоть до легкой неосторожности). Наниматель отвечает за любую вину при неуплате наемной платы и при ухудшении качества переданной в наем вещи.

Каждая сторона договора найма вещи имела по самостоятельному иску (actio locati и actio conducti соответственно).

Был допустим поднаем, в таком случае ответственность перед наймодателем сохранялась у первого нанимателя (по принципу «за всех как за себя»).

Наем услуг (locatio-conductio operarum)

Наем услуг (locatio-conductio operarum) представляет собой договор, по которому одна сторона принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны определенные услуги за условленное денежное вознаграждение.

Договор найма услуг — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

В качестве сторон договора найма услуг выступают нанявшийся и наниматель.

Предметом договора найма услуг является выполнение нанявшимся отдельных услуг по указанию нанимателя.

Нанявшийся в силу договора найма услуг обязуется лично выполнять определенные договором услуги в пользу нанимателя. Наниматель обязуется выплатить нанявшемуся соответствующее вознаграждение postnumerando. Если нанявшийся не мог вследствие болезни или иной причины выполнять условленные услуги, он не имел право и на вознаграждение. Если же нанявшийся готов был оказывать условленные услуги (и в это время не работал нигде на стороне), но наниматель ими не воспользовался по не зависящим от нанявшегося причинам, последний сохранял право на вознаграждение, определенное договором.

Договор найма услуг мог быть заключен или на точно определенный срок, или без указания такого срока. В последнем случае каждая сторона могла в любое время заявить об отказе от договора.

Обычно договор найма услуг заключался по поводу выполнения повседневных домашних дел, не требующих специальных знаний и навыков, при этом существенным является то, что разрешалось только личное исполнение договора найма услуг.

Стороны договора найма услуг несли ответственность по своим обязательствам в полном объеме. Нанявшийся и наниматель получали по самостоятельному иску из договора найма услуг {actio locati и actio conducti).

Фактически положение нанявшегося в отношениях с нанимателем было близко к положению раба в его отношениях с господином. Если такая зависимость была недопустима, то использовался договор поручения (например, при оказании юридических или консалтинговых услуг).

6. Если целью договора была передача заказчику готового результата работы, то заключался не договор найма услуг, а договор подряда (location-conductio opens). Это договор, по которому одна сторона принимает на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны определенную работу за условленное денежное вознаграждение.

Договор подряда — консенсуальный, двусторонний, возмездный контракт.

Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик.

Предметом договора является определенный законченный материальный результат (opus), которого должен достичь подрядчик в интересах заказчика, используя свои специальные знания и навыки. При этом процесс достижения этого результата определяется самостоятельно подрядчиком.

Подрядчик обязан выполнить работу в соответствии с требованиями заказчика. Заказчик должен принять фактически проделанную подрядчиком работу (если она соответствует заранее определенным требованиям) и выплатить подрядчику вознаграждение. Заказчик предоставляет подрядчику необходимый материал (во всяком случае, не менее его половины, в противном случае будет иметь место купля-продажа). Если в процессе исполнения работы выяснилась невозможность выполнить работу за условленную цену, то заказчик может либо согласиться на увеличение вознаграждения, либо отказаться от договора без какого-либо вознаграждения подрядчику. Если заказчик произвольно отказывается принять от подрядчика работу, то он не освобождается от обязанности уплаты вознаграждения. Если заказчик прервал выполнение работы раньше срока и подрядчику удалось использовать освободившееся время на другой работе, его заработок по этой второй работе засчитывается в счет вознаграждения, причитающегося ему от первого заказчика.

Подрядчик выполняет работу на свой страх и риск, несет ответственность за случайную гибель или порчу работы до ее сдачи заказчику (это требование не касается предоставленных заказчиком материалов). Подрядчик отвечает даже за вину тех лиц, услугами которых он пользовался при выполнении работы. В случае неисполнения своих обязанностей стороны несут ответственность за любую вину.

Каждой стороне договора подряда предоставлялось по самостоятельному иску {actio locati и actio conduct?).

7. Поручение (mandafum) представляет собой договор, по которому одна сторона поручала другой исполнение каких-либо действий.

Договор поручения — консенсуальный, двусторонний, безвозмездный контракт.

Сторонами договора поручения являются мандант (доверитель) и мандатарий (поверенный).

Предметом договора поручения могут являться юридические действия (совершение сделок, выполнение некоторых процессуальных действий), услуги фактического характера (например, безвозмездная починка дома).

Мандатарий обязан точно, тщательно и заботливо выполнить принятое на себя поручение манданта (совершить определенные договором поручения действия) в полном соответствии с его содержанием. Если же оказывалось невозможно исполнить поручение манданта максимально точно, мандатарий должен был испросить дополнительные указания от манданта; при фактической невозможности сделать это мандатарий должен поступить так, чтобы его решение соответствовало общему смыслу поручения. Мандатарий должен выполнять поручение манданта не обязательно лично (если иное не указано в договоре поручения). По исполнении поручения мандатарий обязан был отчитаться перед мандантом (в частности, передать ему все документы, относящиеся к поручению). Мандант обязан принять исполнение мандатарием поручения. Мандант обязан был возместить материальные убытки мандатария, связанные с исполнением поручения, независимо от результата, достигнутого путем произведенных расходов, при условии, что мандатарий расходовал средства добросовестно и разумно. Мандант был обязан возместить мандатарию убытки, понесенные последним по вине манданта, а также находящиеся в непосредственной связи с исполнением поручения.

Поручение рассматривалось как почетная обязанность (хоть и безвозмездная, во всяком случае, по общему правилу), поэтому мандатарий нес ответственность (при наличии любой вины) перед мандантом в полном объеме и обязан был возместить манданту все убытки, связанные с ненадлежащим исполнением поручения.

Если мандатарий не мог исполнить поручение, он обязан был известить об этом манданта, чтобы тот мог заменить мандатария, в противном случае он отвечал перед мандантом за причиненный ущерб.

Мандатарий отвечал перед мандантом за осторожный и тщательный выбор помощников и заместителей (субститов) при исполнении поручения, если ему было разрешено исполнять поручение не лично. Если он должен был исполнять поручение лично, но тем не менее использовал помощь субститутов, то он отвечал за их действия перед мандантом.

Для осуществления прав манданта, соответствующих обязанностям мандатария, манданту давался иск actio mandati directa, присуждение по этому иску помимо прочего влекло за собой бесчестье (infamia). Мандатарий, в свою очередь, имел встречный иск actio mandati contraria, связанный, в частности, с истребованием с манданта компенсации расходов мандатария, связанных с исполнением поручения.

Договор поручения прекращался односторонним отказом от договора той или иной стороны по возможности заблаговременно (если это не наносило ущерба другой стороне), а равно смертью одной из сторон (так подчеркивался сугубо личный характер этого договора).

8. Товарищество (societas) представляет собой договор, в соответствии с которым два или несколько лиц объединялись для достижения определенной общей законной хозяйственной цели.

Договор товарищества — консенсуальный, безвозмездный, двусторонний (или многосторонний) контракт.

Сторонами (участниками) договора товарищества являются товарищи (soc/7, участники товарищества).

Предметом договора товарищества является совместная хозяйственная деятельность товарищества.

С помощью договора товарищества товарищи (из своего имущества) создавали определенную имущественную общность. Равенство вкладов не являлось необходимым, но по общему правилу предполагалось. Это имущество могло находиться как в режиме общей собственности товарищей, так и оставаться в собственности отдельных товарищей, но в общем пользовании для целей товарищества. При societas quaestus (эта форма товарищества существовала по общему правилу) в общее имущество товарищей включались и приобретения, получаемые в процессе общей хозяйственной деятельности товарищества. Товарищи участвовали в товариществе также своей личной деятельностью. Следует подчеркнуть, что субъектами прав на общее имущество (и вообще всех прав и обязанностей в товариществе) были именно объединившиеся для совместной хозяйственной деятельности товарищи, а не товарищество как таковое, поэтому последнее (в отличие, в частности, от коллегии) не являлось юридическим лицом.

Товарищи участвуют в общих прибылях и убытках, при этом общим правилом была равномерность в распределении между всеми товарищами и положительных, и отрицательных результатов деятельности товарищества.

Срок в договоре товарищества не является существенно

необходимым условием. При бессрочности товарищества за каждым из товарищей признавалось право одностороннего, с соблюдением определенных условий, отказа от договора товарищества.

Каждый из товарищей должен был относиться к общему делу заботливо и внимательно, как к своему собственному, его ответственность наступала при такой форме вины как culpa in concrete.

Каждый из товарищей был обязан получаемые при ведении общего дела вещи не присваивать себе, а относить в соответствии с договором товарищества на общий счет для распределения между всеми товарищами. Каждый товарищ вправе был требовать от других товарищей, чтобы и издержки, понесенные им, и обязательства, в которые ему пришлось вступить при ведении общего дела, не оставались на нем одном, но также были распределены между всеми товарищами в соответствии с договором товарищества.

Риск случайной гибели вещей, вносимых товарищами в качестве вкладов по договору товарищества, ложился на всех товарищей: в отношении индивидуальных вещей - с момента заключения договора, а в отношении вещей, определенных родовыми признаками, — с момента их передачи. Равным образом и риск случайных потерь и убытков, вызванных ведением товарищеского дела, несли все товарищи совместно.

Каждому из товарищей предоставлялся в отношении других товарищей иск - actio pro socio. На того, кто осуждался по этому иску, накладывалось бесчестье (infamia). Вместе с тем товарищу-ответчику, присужденному по этому иску, оставлялись необходимые средства для существования.

Как сугубо личный, договор товарищества прекращался при выходе из товарищества (смерти, несостоятельности или capitis deminutio) хотя бы одного участника; соответственно при необходимости включения нового товарища заключался новый договор товарищества. Кроме того, договор товарищества прекращался при окончании срока действия срочного договора товарищества;

вследствие достижения поставленной цели (если таковая была указана в договоре товарищества) или выяснения невозможности ее достижения; вследствие разрозненных действий товарищей (фактического распада товарищества); по судебному решению.

9. Существовавшая в римском праве система исчерпывающего перечня контрактов, в которой каждый контракт имел свое собственное хозяйственное значение и защищался каждый своим иском, не удовлетворяла экономическим потребностям императорского Рима. Так, если два лица договаривались о каких-то имущественных предоставлениях друг другу, но заключенный договор не входил в закрытый перечень контрактов, то он не обеспечивался специальной исковой защитой, при этом римляне отмечали: «нет иска - нет и права». Давался лишь иск из неосновательного обогащения для стороны, чьи права были нарушены.

Для защиты развивающихся экономических отношений римскими юристами были введены в оборот новые виды контрактов, обеспеченные специальной исковой защитой, но выходящие из общей системы цивильных контрактов. Сам термин «безымянные контракты» для договоров указанного вида был введен средневековыми глоссаторами.

У безымянного контракта должно быть реальное условие, он должен быть возмездным и подпадать под формулу «Даю (делаю), чтобы ты дал (сделал) — do (facio) ut des {facias)».

Примерами безымянных контрактов являются договор мены, оценочный договор.

В договоре мены (permutatio) в качестве цены передаваемого товара выступают не деньги, а другой товар, а в остальном, как в экономическом, так и в юридическом аспектах он напоминает договор купли-продажи.

Оценочный договор (contractus aestimatorius) является аналогом современного договора комиссии. По этому договору одна сторона передает определенную вещь другой для продажи по заранее оговоренной цене, после продажи вещи ее бывшему хозяину непосредственным продавцом отдается оценочная стоимость. Вместе с тем оценщик мог вернуть вещь хозяину, не продав ее.

Безымянные контракты в постклассический период стали защищаться исками (action praescriptis verbis). За стороной, выполнившей свое обязательство по безымянному контракту ине получившей удовлетворения от другой стороны, признавалось право вместо предъявления иска о понуждении контрагента к встречному предоставлению предъявить кондикционный иск о возврате исполненного первой стороной как неосновательного обогащения.

10. Пакты (pacta) представляли собой неформальные (то есть не подпадающие под правила заключения контрактов) соглашения, поэтому они не имели исковой защиты. Признание пактов со стороны претора поначалу выразилось не в предоставлении иска в его защиту, а в возможности для тяжущейся стороны сослаться на пакт в порядке возражения (exception pacti). С течением времени все же некоторые категории пактов в виде исключения получили и исковую защиту.

К пактам относились менее значимые соглашения, дополняющие систему контрактов.

Самое общее деление пактов: пакты, обеспеченные исковой защитой («одетые пакты», pacfa vesfrta); пакты, не обеспеченные исковой защитой («голые пакты», pacta nuda).

Выделялись следующие виды пактов, получивших исковую защиту:

1. Присоединенные к контракту {pacta adiecta). Пакты этого рода были дополнительными соглашениями к какому-либо защищаемому иском договору (контракту), они имели целью внести какие-либо видоизменения в юридические последствия главного договора (например, возложить на одну из сторон дополнительную обязанность). Как правило, такие добавочные пакты присоединялись к главному договору непосредственно при его заключении. Можно было добавить к контракту пакт и через некоторое время после заключения (ехintervallo), в таком случае он пользовался исковой защитой, только если улучшал положение должника (например, отсрочивал время возврата займа). Следует отметить, что обеспечен иском при присоединенном пакте был основной договор (контракт).

2. Преторские {pacta praetoria). Такие пакты были снабжены исковой защитой («одеты») преторским эдиктом. Виды преторских пактов:

2.1. Подтверждение долга (constitutum debiti) - обязательство уплаты уже существующего долга, как своего, так и чужого. Заключая этот пакт, можно было изменить содержание контракта (например, уточнить срок платежа).

2.2. Receptum:

2.2.1. Соглашение с третейским судьей (receptum arbitrii). Стороны, передавая свое судебное дело третейскому судье (арбитру), заключали с ним пакт, по которому он обязывался рассмотреть порученное дело.

2.2.2. Соглашение с хозяином корабля, гостиницы, постоялого двора о сохранности вещей проезжих (receptum nautarum, саиропит, stabulariotvm). Такой пакт заключался проезжим
(путешественником) с капитаном корабля, хозяином гостиницы (постоялого двора), причем последний не мог отказаться от его заключения. На указанное лицо возлагалась ответственность за пропажу (причинение иного вреда) переданных на хранение вещей проезжего, причем наличие вины было не обязательно (повышенная ответственность), то есть действовал принцип объективного вменения (от ответственности освобождало только наступление стихийного бедствия). Проезжий был защищен преторским иском action in factum. Иногда такое обязательство указанных лиц в отношении проезжих рассматривается не как обязательство из пакта, а как обязательство как бы из деликта.

2.2.3. Соглашение с банкиром об уплате третьему лицу известной суммы за контрагента банкира, заключившего пакт (receptum argentariorum).

3. Императорские (pacta legetima), то есть получившие исковую защиту в мператорском законодательстве, включая:

3.1. Compromissium - соглашение лиц, между которыми имеется спор относительно права о передаче этого спора на разрешение третейского судьи (с самим арбитром заключался receptum arbitrii). Для обеспечения выполнения решения третейского судьи последнему обычно передавалась спорная вещь (либо денежная сумма) или для этого совершалась стипуляция. За неисполнение решения арбитра на виновную сторону накладывался штраф.

Pactum donationis - договор дарения. В республиканский период существовало ограничение максимального размера дарения. Императорским законодательством было введено требование заявить дарственный акт (при Юстиниане - лишь на сумму более 500 золотых) перед судом с занесением в реестр (instnuatio). Тогда же договор дарения получил исковую защиту. Так как даритель ничего от акта дарения не приобретает, а даже наоборот теряет, то его ответственность за эвикцию подаренной вещи, за обнаруженные в ней недостатки ограничивалась только случаями допущения дарителем dolus и culpa lata. При известных обстоятельствах допускалась односторонняя отмена дарения дарителем (например, в случае неблагодарности одаренного).