Вопрос 16. Критерии определения наиболее тесной связи по российскому праву

1. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

2. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

3. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

2) дарителем - в договоре дарения;

3) арендодателем - в договоре аренды;

4) ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования;

5) подрядчиком - в договоре подряда;

6) перевозчиком - в договоре перевозки;

7) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции;

8) займодавцем (кредитором) - в договоре займа (кредитном договоре);

9) финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования;

10) банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

11) хранителем - в договоре хранения;

12) страховщиком - в договоре страхования;

13) поверенным - в договоре поручения;

14) комиссионером - в договоре комиссии;

15) агентом - в агентском договоре;

16) правообладателем - в договоре коммерческой концессии;

17) залогодателем - в договоре о залоге;

18) поручителем - в договоре поручительства;

19) лицензиаром - в лицензионном договоре.

4. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

2) в отношении договора простого товарищества - право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

5. К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

6. Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

12.5 Закон наиболее тесной связи (Proper Law) Если стороны не избрали применимое право, суд должен определить его, используя коллизионные нормы своего законодательства.

В соответствии с п. 1 ст. 1211 ГК РФ при отсут- ствии соглашения сторон о применимом праве приме- няется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Привязка к праву, наиболее тесно связанному с договором, является новой для отечественного законо- дательства. Привязка к закону наиболее тесной связи закреплена в действующем ГК РФ: согласно ст. 1186 ГК РФ, если в соответствии с международными догово- рами РФ, ГК РФ, другими законами и признаваемыми в России обычаями невозможно определить применимое право, ≪применяется право страны, с которой граж- данско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано≫. Указанная привязка берет свое начало из английского права, позднее она была воспринята правом стран континентальной Европы, включая Россию и страны СНГ.

В п. 2 ст. 1211 ГК РФ поясняется, что правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается право стороны, которая осуществляет испол- нение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, если иное не вытекает из закона, договора, обстоятельств дела. П. 3 ст. 1211 объясняет, что такой стороной выступает: в договоре купли-продажи – продавец, в договоре перевозки – перевозчик, в дого- воре страхования – страховщик и т.д. В этом пункте указаны 19 видов договоров. Таким образом, тесная связь договора с правом для указанных выше договоров определяется через указание стороны, которая осуществ- ляет характерное исполнение в договоре.

В отношении некоторых договоров наиболее тесная связь определяется исходя из иных критериев, чем характерное исполнение. Так, к договорам стро- ительного подряда применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты (п. 4 ст. 1211 ГК РФ); к договорам в отно- шении недвижимого имущества применяется право страны, где находится недвижимое имущество (п. 1 ст. 1213 ГК РФ).