Особенности определения применимого материального права в международном коммерческом арбитраже

В арбитражное соглашение может быть включена оговорка о применимом праве, которому подчиняется контракт. Выбор права адресован не столько арбитрам, сколько самим сторонам. Это указание, по закону какого государства будут определяться их права и обязанности, независимо от того, возникнет ли необходимость арбитражного разбирательства дела.

Иногда оговорка о применимом праве подчиняет контракт не законам конкретного государства, а "праву справедливости" (ех aequo et bono), общим принципам права, международному коммерческому праву (lex mercatoria), международным торговым и деловым обычаям. В российском законодательстве закреплено положение - особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливается в законе о международном коммерческом арбитраже (абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ).

Принцип автономии воли сторон - основополагающее начало арбитражного разбирательства. Третейский суд рассматривает спор в соответствии с теми нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых. Рассмотрение спора в МКА исключает применение отсылок обеих степеней. Любое указание на право какого-либо государства должно толковаться как отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

Во всех случаях МКА принимает решение в соответствии с условиями контракта и с учетом международных торговых обычаев: "Арбитражный суд выносит решение на основании правовых норм, избранных сторонами, а при отсутствии такого выбора - на основании правовых норм, с которыми дело имеет наиболее тесную связь. Стороны могут разрешить арбитражному суду выносить решение по справедливости" (ст. 187 Закона о МЧП Швейцарии). Право, применимое к спору, определяется самими сторонами. Если стороны не выбрали право, арбитр устанавливает применимое право в соответствии с положениями настоящего Закона (т.е. применяет чешские коллизионные нормы). Применение норм иностранного МЧП возможно только по прямому указанию сторон. Стороны вправе прямо обязать арбитров решать спор в соответствии с принципами справедливости (§ 119 проекта Закона о МЧП Чехии).

Если стороны не выбрали применимого права, третейский суд сам определяет применимое право в соответствии с коллизионными нормами, которые арбитраж считает нужными применить.