Способы формирования позитивного права

Существует три способа (формы) формирования и существования позитивного права: обычное право, право судей, право законодателя.

Обычное право – это форма позитивного права, при которой юридические нормы существуют в виде обычая.

Юридические нормы могут возникать и на ранних стадиях развития цивилизации, повсеместно возникая из самой жизни, особенно в экономике, товарно-рыночном хозйстве (в немалой мере это происходит на основе требований естественного права). Здесь формирующим началом для юридических норм является обычай, то есть общие правила, которые в результате длительного действия становятся привычкой, непререкаемым обыкновением. Эти обычаи, обосновывающие и оправдывающие поведение людей, в ряде случаев получают юридическое признание, рассматриваются правителями, судьями, всеми должностными лицами в качестве достаточного критерия для определения того, поступают ли люди “по праву” или “не по праву”, то есть критерия юридических прав и обязанностей. Тогда-то и складывается обычное право – исторически первая и наиболее тесно связанная с самой жизнью форма позитивного права.

Право судей – это форма позитивного права, при которой юридические нормы существуют в виде судебных прецедентов.

Юридические нормы могут возникать (особенно если отсутствуют по данному конкретному вопросу обычай и закон) в результате судебного решения. Когда судья делает вывод, например, о том, обязано ли данное лицо вернуть вещь другому лицу, кто из лиц является должником или наследником, какое наказание наложить на виновного, он при отсутствии обычая или закона исходит из какого-то критерия, мысленно формирует некоторое общее положение. И поэтому судебное решение, посвященное конкретному делу, может стать образцом, примером (прецедентом) для подобных же жизненных случаев. Таким путем формируется право судей, то есть прецедентное право.

Право законодателя (“право закона”) – это форма позитивного права, при которой юридические нормы существуют в виде законов и других нормативно-правовых актов.

Со временем в большинстве государств основным путем формирования позитивного права становится прямая деятельность государственных органов, как правило, высших, а по мере развития демократии – представительных органов. Здесь можно говорить о правотворчестве в строгом смысле, то есть о “сотворении” права, о его создании в результате сознательной, целенаправленной деятельности людей.

Результатом правотворческой деятельности является нормативный юридический акт – нормативный документ, через который в позитивное право вводятся новые нормы, изменяются или отменяются старые и в котором юридические нормы “живут”, пребывают. Главным нормативным юридическим актом является закон.

Древнейшие юридические памятники, такие, как индийские Законы Ману, Кодекс законов царя Хаммурапи, древнеримские Законы ХII таблиц, Русская Правда, и другие, представляют собой компиляции, объединяющие и прямые законодательные положения, и обобщенное изложение судебных прецедентов, и воспроизведение норм обычного права.

В ходе правового развития происходит дифференциация (разделение) форм позитивного права. Если обычное право осталось преобладающим для неразвитых государств, то в странах, продвинувшихся по пути прогресса, становится преобладающим, в одних случаях, “право судей”, а в других - “право законодателя”, и соответственно им сложились две типичные системы права: прецедентная, или нормативно-судебная, система (в виде так называемого “общего права” Великобритании, права США) и нормативно-законодательная система (в виде романо-германского права – права Франции, Германии и др.).

Тема 2. Современные проблемы соотношения и взаимосвязи права с иными видами социальных норм

1. Понятие социальных норм

2. Виды социальных норм

2.1. Параметры сравнения социальных норм

2.2. Политические нормы

2.3. Обычаи

2.4. Нормы общественных организаций (корпоративные нормы)

2.5. Технические нормы

3. Право и мораль

4. Право и справедливость

5. Право и экономика

6. Право и политика