Проблема применимого права во внешнеэкономическом договоре

Проблема: надо установит какими нормами регулируются отношения: о содержании договора, о последствиях признания его недействительности. Это проблема для судьи. Основной принцип, на котором базируется решение этой проблемы, является принцип автономии воли. В соответствии с ним стороны внешнеэкономического договора вправе подчинять весь договор, так и его виды и части, праву того государства, которое сочтут более подходящим. Это может быть государство одной из сторон, это может быть третье государство или ex mercatoria. Выбор сторон не ограничен. Однако есть и определенные ограничения. Базовый европейский документ, устанавливающий критерии применимого права является Римская конвенция 1980 года «О праве, применимом к договорным обязательствам». Действует эта конвенция с 1991 года. Формально она является источником права для ЕС, однако и за ее рамками конвенция влияет на формирование национального права (в частности, в РФ). В соответствии с Римской конвенцией, применимое право - это право конкретного государства, причем именно гражданское. Встанем на место арбитра. Какие шаги надо предпринять для установления применимого права:

1) не было ли активного применения автономии воли, то есть имеет ли место быть соглашение о применимом праве. У такого соглашения нет каких либо специальных требований к форме. Оно должно быть прямо выражено или определенно следовать из условий договора или иных обстоятельств дела. Особо надо подчеркнуть явный характер. Если у арбитра сомнения в виду отсутствия явного характера, то соглашение о выборе применимого права рассматриваться не будет. Как уже повторялось ранее, выборы разных правопорядков при их согласовании возможет в договоре. Однако, если применение какого ли правопорядка будет выпадать из общего применения права в договоре, арбитр может пренебречь выпадающим правопорядком. Стороны могут заключить соглашение о применимом праве на любой стадии, в том числе, теоретически, на стадии конфликта. Выбор сторонами подлежащего применения права, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора, если только это не наносит ущерб правам третьих лиц. Ограничения автономии воли сторон: если из совокупности обстоятельств дела, существовавших в момент выбора применимого права следует, что договор реально связан только с одним государством, то выбор сторонами права другого государства не может затрагивать действия императивных норм первого государства. В данном случае идет речь не о сверх императивных нормах, а об обычных императивных нормах. Каковы мотивы в выборе применимого права? Один из доминирующих мотив – экономический. Второй мотив – технический. Стороны могут считать, что в праве контрагентов не достаточно урегулированы вопросы, связанные с контрактом. Третий мотив: психологический: ни одна из сторон не соглашается использовать право контрагента. Четвертый мотив: обход императивных правил этого государства. Однако, существуют механизмы, препятствующие этому.

2) Применимое право не установлено или воля о применимом праве выражена, но не понятна, или если стороны согласовали волю, но она противоречит императивным нормам государств сторон. В данном случае право выбирает арбитр. Общее правило: при отсутствии соглашения сторон применяется право стороны, с которой договор наиболее тесно связан. Как определить связанность? Связанность определяется с таким правом страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Таким образом, базовый критерий – место нахождения. Затем законодатель для каждого вида договора должен определить для какого договора какое исполнение является решающим. За исключением договоров не имеющих денежное содержания, в качестве решающего исполнителя предусмотрена сторона, предусматривающая не денежное исполнение.

Принцип автономии воли в СССР впервые закреплен в Основах 1961 года и ГК РСФСР 1964 года. Права и обязанности сторон определяются по закону ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон. Но фактически в СССР принцип автономии воли применялся уже с конца 3-х годов Торгово-промышленной комиссии. А критерии, которые сейчас в ГК - впервые в Основах 1991 года.

Лекция № 10. 15.11.07.

Законодатель оговаривается: если иное не следует из конкретных обстоятельств. Поэтому роль суда при определении применимого права достаточно высока.

В законе определено решающее исполнение для отдельных видов договоров. По общему правилу, решающее исполнение на не денежной стороне. Однако, есть и исключения: по договору дарения вообще не предусмотрено встречное исполнение, и кредитный договор (где объект деньги). Кредитный договор – здесь право стороны, предоставляющей кредит.

Договор строительного подряда: так как речь всегда идет об объекте недвижимости. Поэтому основной критерий: страна, где создается результат работ. Если результат работ разбросан по территориям нескольких государств, то критерий будет определяться по тому, где находится основной результат.

Смешанный договор, состоящий из элементов нескольких договоров. По общему правилу должно применяться право того государства, с которым договор наиболее тесно связан. Эта связь будет определяться по элементу смешанного договора, который является главным. Задача суда в том, чтобы выделить главный элемент.

При акцессорных обязательствах подход различен. В залоге - это по месту нахождения недвижимости. В поручительстве по закону страны поручителя. В других случаях – по стране основного обязательства.