Понятие и виды форм(источников) права

 

Для того чтобы правило стала правовой нормой, оно должно быть обличено определённой формой.

Формула права показывает, каким образом государство создаёт, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде эта норм, и в каком виде она доносится до общества

Форма права - способы установления правовых норм.

Использование категорий форма права не закрепила за ним чёткого содержания. Кроме того, на ряду с понятием форма права в правовой науке в том же значении используется термин источник права.

Многозначность и нечёткость терминов привели к тому, что проблема внешнего выражения и закрепления правил поведения теории права оказалась запутанной.

Прежде всего термин форма употребляется для обозначения внутренней организации содержания, взаимодействия элементов и процессов внутри целого. В этом значении форма близка к понятию структура.

Кроме того, форма понимается как способ существования и внешнего выражения какого-либо содержания. Под формой имеется в виду совокупность способов, приёмов, средств, по средствам которых решаются актуальные задачи в той или иной сфере жизни общества.

 

Многозначным оказывается и понятие источник права.

1) гносеологический, состоит в том, что источник права определяется как источник познания (то, откуда люди черпают здания о праве).

 

2) материальный, выражает материальные условия жизни общества, которые обусловливают содержание правовых норм. В первую очередь это существующий уровень развития производства, который определяет характер потребностей людей, и эти потребности являются материальными источниками права. Только в 20 веке возникли материальные предпосылки для реализации многих социальных прав, таких, как право на страхование, на пособие по безработице, на труд.

3) идеальный это правовые идеи, правовое сознание, формирующие определённое право понимание

4)в юридическом смысле отражает то, какими путями образуется право. Общеобязательную силу, опирающуюся на возможность применения гос принуждения.

Именно в юридическом смысле и используются чаще всего понятие источник права.

 

В этом контексте понятие источник права состоит из 2х понятий: источник права и форма права. Обычно они используются авторами как тождественные, но при этом акцент делается на различных сторонах единого понятия. Одни авторы имеют в виду процесс право творческой деятельности государства, поэтому склонны использовать понятие источник права. Другие авторы имею в виду результат этой деятельности, каковыми являются нормативно-правовые акты(законы, указы, постановления.). Это сложная проблема и достичь единства не представляется возможным и по причине разнообразных школ направления.

Форма(источник) права - способ, внешняя форма выражения и закрепления содержаний правил поведения, которые сообщают им качество правовой нормы, то есть становятся постоянными определёнными и обязательными.

 

Правовой обычай - это правило поведения, сложившееся в результате постоянного применения людьми и перешедшее в привычку, соблюдение которого обеспечивается гос принуждением.

Юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному делу, которому придаётся общеобязательное юридическое значение, которое рассматривается в качестве образца при аналогичных ситуациях.

Нормативно-правовой договор - представляет собой соглашение между субъектами права, призванное урегулировать их отношения путём создания взаимных прав и обязанностей. Это такой договор, который содержит нормы права.

Нормативно-правой акт - это акт правотворческий деятельности компетентных гос органов, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права.

 

Закон - это нпа принимаемый в особом порядке по наиболее важным вопросам общественной и государственной жизни, обладающий высшей юридической силы.

 

Правовой обычай

Источник права первый исторически - правовой обычай. Правовой обычай - это правило поведения, сложившееся в результате постоянного применения людьми и перешедшее в привычку, соблюдение которого обеспечивается гос принуждением. Обычай становится правовым когда становится письменным. До этого обычай существовал как не правовой. Как правило, не требующее санкций гос-ва.

Обычай передавался из поколения в поколение в форме мифов, пословиц, поговорок. Лишь потом переходит в письменную форму (своды обычного права)

 

Особенности правового обычая:

 

1)носит локальный характер, то есть применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей

2)тесно связаны с религией. В Индии обычное право входит в структуру индуского права.

3)отличается определенностью правило поведения, непрерывным характером поведения.

4)продолжительность существования. В Таиланде до сих пор обычай регламентирует процедуру расторжения брака.

 

Известный правовед РЕНЕ ДАВИД выделял 3 виды обычаев:

1)обычаи вдополнению к закону, назначение которых состоит в уточнении смысла оценочных понятий (разумная цена, злоупотребление правом)

2)обычай, кроме законов, используется в случае пробела в законодательстве.

3)обычай против закона, когда закон и обычай по разному регулируют одно и тоже общественное отношение.(действуют нормы законы)

 

40.Юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному делу, которому придаётся общеобязательное юридическое значение, которое рассматривается в качестве образца при аналогичных ситуациях. Юридический прецедент формируется в процессе рассмотрения государственным органом административным или судебным конкретного дела и принятии по нему решения НЕ на основе конкретных юридических предписаний (закона), а по усмотрению рассмотрителя, оставаясь на почве права.

 

Выделяю судебный и административный прецедент.

Судебный прецедент - это решение суда, вынесенное по конкретному делу, которое становится правилом обязательным для всех судов, той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела. В такой ситуации создателем права является само государство в лице такого органа, как суд. Решение вышестоящих судов по аналогичным делам являются обязательными для судов низшей инстанции. Например в Англии в высшей судебной инстанции является палата лордов. Для судебного прецедента, как источника права есть признаки:

1)казуистичность. Прецедент всегда максимально приближён к фактической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе решения конкретных единичных случаев(казусы)

2)множественность. Существуют множество судебных органов, которые правомочны создавать прецеденты. В Англии их делят на виды: (деклараторные прецеденты, то есть решения судов, которые либо толкуют существующие нормы, либо повторяют их; прецеденты, которые восполняются пробелы в законодательстве и создают новые нормы называют креативными.Различают обязательные прецеденты, когда судьи связаны в своём решении требованием неукоснительно следовать ему и убедительные прецеденты, когда решение низших судов становится прецедентов в силу своей убедительности)