П. 1 ст. 320 (существенные условия договора о залоге), ст. 425 (о купле-продаже), ст. 832 (о страховании), ст. 899 (о доверительном управлении имуществом) и др

Существенные условия можно разделить на предписываемые и инициативные. Предписываемые – предусмотренные законом. Инициативные – такие, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в договор по заявлению одной из сторон.

2. Случайные. В литературе инициативные условия также называют случайными. Случайные условия – это и такие, которые изменяют диспозитивную норму права.

3. Обычные. Не нуждаются в согласовании сторон, они прямо предусмотрены в НПА и автоматически вступают в силу в момент заключения договора.

· Цена и срок – существенные условия договора только в том случае, если в качестве таковых они обозначены в отношении к данному виду договора в законе; по общему правилу они – обычное условия (цена – п. 3 ст. 394; существенное условие – в некоторых договорах купли-продажи) (срок – п. 2 ст. 295; существенное условие – договор страхования).

· Примерные условия, разработанные для договора данного вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям (п. 1 ст. 297).

· Права и обязанности сторон, но они не являются содержаниемдоговора как сделки, а являются содержанием обязательственного правоотношения, основанного на договоре.

· Некоторые авторы к числу существенных условий относят и те условия, которые закреплены в императивной норме права, но на самом деле это обычные условия.

4. Форма договора

Если непосредственно в законе установлена определенная форма для конкретного вида договора, то именно ее и нужно применять (ч. 1 п. 1 ст. 404). Если такой специальной нормы нет, то применяются общие правила о форме сделок.

Форму договора можно усилить, но нельзя ослаблять.

Заключение договора

ГК предусматривает 3 способа заключения договоров:

· В общем порядке. При нём различают его заключение между присутствующими и между отсутствующими (имеется в виду не территориальный разрыв, а разрыв во времени между предложением и ответом). В обоих случаях в заключении договора можно выделить две стадии:

Ø Предложение заключить договор (оферта, предлагающий – оферист). Может быть сделана и в устной, и в письменной форме. Не всякое предложение может быть квалифицировано как оферта (п. 1 ст. 405). Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям:

o Быть адресованным конкретному лицу или лицам;

o Быть достаточно определенным;

o Выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

o Содержать указания на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

В некоторых случаях предложения вступить в договорные отношения могут считаться лишь приглашением делать оферту (п. 1 ст. 407: реклама и иные предложения, адресованные неопределённому кругу лиц, рассматриваются как … если иное не указано в предложении).

Вместе с тем, ГК содержит понятие публичной оферты – предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 407). Тот, кто отозвался, вправе требовать от лица, делавшего публичную оферту, исполнения договорных обязательств.

Направление оферты связывает лицо, ее пославшее. Состояние связанности наступает с момента получения ее адресатом.Оферта может считаться неполученной только в том случае, если ее опередит или будет получено одновременно с нею извещение о ее отзыве.

Общий принцип – безотзывность оферты. Ее нельзя отозвать с момента получения до истечения срока для ответа на оферту.

Ø Ответ лица, которому адресована оферта, о принятии предложения (акцепт, принимающий – акцептант). Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не признается акцептом, если иное не вытекает из законодательств или соглашения сторон (п. 2 ст. 408).Акцепт может совершаться и в результате конклюдентных действий.

Срок для акцепта может быть указан в оферте, а может быть и не указан. Если срок для ответа не указан в устной оферте, то договор считается заключенным, если ответ последовал немедленно (п. 2 ст. 411).Если в оферте был указан срок для ответа, и ответбыл отправлен своевременно, то договор считается заключенным. Ст. 412: если в оферте был указан срок для ответа, и ответбыл отправлен своевременно, но получен с опозданием, то для того чтобы ответ считался опоздавшим, необходимо, чтобы оферент немедленно сообщил акцептанту о получении его ответа с опозданием, и тогда этот договорсчитается заключенным. Если акцепт был отправлен с опозданием, и с опозданием получен, то у оферента есть право принять этот акцепт и сообщить акцептанту о том, что договор заключён.

Если акцептант предлагает заключить договор на несколько иных условиях, то такой ответ акцептом не считается, а рассматривается в ГП как новая оферта. Это оформляется протоколом разногласий, стороны меняются местами.

Но последовательность этих стадий в первом варианте – при заключении договора между присутствующими – не имеет значения, поскольку условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта.

· В обязательном порядке. Имеет место тогда, когда в силу законодательства заключение договора является обязательным для одной из сторон. К таким случаям относятся:

Ø Заключение публичного договора – ст. 396;

Ø Заключение основного договора, предусмотренного предварительным договором – ст. 399;

Ø Заключение договора с лицом, выигравшим торги – ст. 417, 418;

Ø Заключение договора поставки для государственных служб и другие случаи, предусмотренные законодательством.

Регулируется ст. 415. Две ситуации:

Ø Обязанной стороной является та, которая получила оферту. Сторона, для которой заключение договора является обязательным, если она получила оферту, должна в течение 30 дней рассмотреть предложенные условия договора. Причём это является её обязанностью, а не правом!, как это происходит при заключении договора в обычном порядки. По результатам рассмотрения предложенных условий возможны три варианта ответа:

o Полный и безоговорочный акцепт;

o Извещение об акцепте на иных условиях (извещение о новых условиях не является новой офертой, а просто дает право лицу, направившему оферту разрешить возникшие разногласия в судебном порядке в течение 30 дней);

o Извещение об отказе от заключения договора (можно обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор, при условии, что отказ является необоснованным, а также можно требовать возмещения убытков – ч. 2 п. 4 ст. 415; однако, если тот, кто направил оферту, получит отказ от заключения договора своевременно, то это может избавить сторону, обязанную заключить договор, от возмещения убытков).

Ø Обязанной стороной является та, которая ее направила. Если другая сторона хотела бы заключить договор на других условиях, но оферент должен рассмотреть разногласия в течение 30 дней, и здесь возможны два варианта ответа:

o Принятие договора в редакции, зафиксированной в протоколе разногласий другой стороны – в таком случае договор можно считать заключенным;

o Сообщение стороне, заявившей о разногласиях, об их отклонении – сторона, получившая такое извещение, вправе обратиться в суд с требованием о рассмотрении разногласий. Такое право есть у нее и тогда, когда ответ от контрагента в срок не получен.

В обоих случаях действует общее правило: если сторона, для которой заключение договора является обязательным, уклоняется от его заключения, исключительно другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

· На торгах – ст. 417 – 419.

Таким образом, ГК к преддоговорным спорам относит 2 вида споров:

· Споры о понуждении заключить договор;

· Споры по разногласиям в отношении его условий, причём они могут передаваться в суд не только по ст. 415, но и по соглашению сторон (см. Постановление Пленума ВХС №16).

Для заключения договора необходимо соблюдение 2-х условий:

· Стороны должны достичь соглашения по всем существенным условиях договора;

· Это соглашение должно быть оформлено в надлежащей форме.

6. Изменение и расторжение договора

Три способа изменения и расторжения договора:

· Соглашение сторон;

· Одна из сторон реализует свое право, предусмотренное законом или договором, на односторонний отказ от договора – п. 3 ст. 420, п. 1 ст. 445, п. 1 ст. 493, пп. 4 ст. 669, пп. 3 ст. 670, пп. 2 ст. 672, пп. 3 ст. 676; следует помнить, что право на односторонний отказ от договора может быть предусмотрено и самим договором;

· По решению суда. В двух случаях:

Ø При существенном нарушении договора контрагентом (п. 2 ст. 420), причём существенным признаётся нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Ø Вместе с тем, существенные нарушения не исчерпывают все случаи, когда можно обратиться в суд, поскольку в ГК закреплено, что требование о расторжении договора может быть заявлено в суд и при иных обстоятельствах, предусмотренных законом или договором (п. 2 ст. 398).

Ø Существует ещё один случай прекращения или изменения договора по решению суда, он считается самостоятельным в ГП и касается расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили в момент заключения договора. Оно признается существенным, если обстоятельства изменились настолько, что если бы стороны могли это предвидеть, но они не заключали бы договор вообще или заключали бы на абсолютно иных условиях.Для того чтобы то или иное обстоятельство было отнесено к категории существенных, нужно, чтобы одновременно присутствовали 4 условия:

o Чтобы стороны предполагали при заключении договора, что изменения обстоятельств не произойдет;

o Изменение обстоятельств вызвано форс-мажорными причинами;

o Исполнение договора без его расторжения или изменения настолько бы нарушило соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она бы в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

o Из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

До обращения в суд стороны обязаны принять действия к изменению договора с учетом новых обстоятельств или действия к его расторжению по соглашению сторон.

Если дело доходит до суда, то необходимо иметь в виду, что изменить договор суд может только в исключительном случае, например, если расторжение договора противоречит общественным интересам.

Порядок расторжения договора зависит от способа расторжения договора:

· Если договор расторгается по соглашению сторон, то должен применяться тот же порядок, что и для заключения договора, в том числе и относительно формы – п. 1 ст. 422;

· При расторжении договора вследствие одностороннего отказа необходимо обязательное письменное уведомления контрагента;

· Если договор расторгается судом из-за существенного нарушения его условий одной стороной, то здесь обязательно необходимо соблюсти досудебную процедуру урегулирования спора. Ее суть в том, что другой стороне направляется предложение изменить или расторгнуть договор. И только если другая сторона откажется от этого предложения или не даст ответа в 30-дневнй срок (другой срок может быть предусмотрен законом или договором), то можно обращаться в суд. Если досудебный порядок не соблюден, то суд обязан возвратить исковое заявление без рассмотрения.

Последствия изменения или расторжения договора:

· Прекращаются или изменяются обязательства;

· Определяется судьба исполненного по договору до момента его расторжения;

· Решается вопрос об ответственности стороны, допустившей существенное нарушение договора, которое послужило основанием его расторжения или изменения;

Ст. 423.

Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное изменение обязательств одной из сторон, другая сторона может требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора.