Признание разводов. Консульские разводы

На территории России разводы производятся в соответствии с за­конодательством России, в том числе в случаях, когда оба супруга являются иностранцами (ст. 160 СК РФ). Таким образом, российское законодательство позволяет иностранным парам свободно расторгать свои браки на территории России на условиях, равных с гражданами России. Поскольку при расторжении брака применяется законода­тельство России, вопрос о том, будет ли такой развод признан за границей, в соответствующем иностранном государстве, остается открытым.

В некоторых договорах о правовой помощи содержатся коллизи­онные нормы, отличные от вышеприведенного правила ст. 160 СК РФ. Так, в ст. 28 Конвенции СНГ о правовой помощи по граждан­ским, семейным и уголовным делам 1993 г. установлено, что по делам о расторжении брака применяется законодательство того государ­ства-участника, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления. Если один из супругов является гражданином одного государства-участника, а второй - другого, применяется зако­нодательство того государства-участника, в котором рассматривается дело о разводе.

В целом в иностранных государствах принята судебная форма раз­вода (исключение составляют некоторые мусульманские страны, а также страны иудейского права). В некоторых государствах развод делится на две стадии - предварительный и окончательный. Например, согласно законам о предварительных судебных разводах, принятых в некоторых штатах США, развод проходит два этапа. На первом этапе суд выносит предварительное решение (decree nisi), которое подтверждает право на развод, а в некоторых случаях сопровождается дополнительными поста­новлениями, касающимися опеки над детьми, права на материальное содержание и пр. Такое решение не является решением о разводе, сле­довательно, супруги не считаются разведенными и в течение установленного срока не вправе вступать в новый брак. На втором этапе, после истечения установленного законом срока, длительность которого варь­ируется от трех месяцев (как, например, в Нью-Джерси) до шести месяцев (например, в Калифорнии), решение станет окончательным (в большинстве случаев автоматически) и брак считается расторгнутым. Система предварительного развода преследует главным образом две цели: 1) предоставление сторонам дополнительного времени для прими­рения с целью воспитания у сторон строгого отношения к браку как институту; 2) предотвращение возможных споров, связанных с отцов­ством. В Англии продолжает применяться так называемая система се­парации. В отличие от развода, судебная сепарация (vinculo matrimonii, judicial ceparation) была распространена в Англии до 1858 г. (тогда сепарация именовалась «развод в отношении постели и стола» (from bed and board). Смысл судебного решения о сепарации состоял в том, чтобы дать право истцу жить отдельно от ответчика без расторжения их брака и без предоставления супругам права на вступление в другой брак. В настоящее время сравнительно небольшое число прошений такого рода подается в английские суды, главным образом лицами, которые имеют определенные религиозные препятствия для расторжения брака. Во всех таких случаях английские суды применяют только английское право, даже если супруги домицилированы за рубежом.

В силу ст. 160 СК РФ развод, совершенный за рубежом, в том числе если оба разводящиеся или один из них являются гражданами России, признается в России, если при разводе было соблюдено законодательство соответствующего иностранного государства. В этой связи следует отметить, что за рубежом существует различное отно­шение к разводу - от полного запрета (Аргентина, Колумбия) до максимально либерального подхода (как, например, в Швеции, где суд разводит супругов, даже не предпринимая мер к их примирению). Некоторые латиноамериканские страны не признают разводов или ограничивают признание иностранных разводов с участием граждан или лиц, домицилированных в этих странах. И если такой развод сопровождался последующим браком в иностранном государстве, то он также не признается действительным. В некоторых случаях ограничения на развод распространяются также на иностранцев. Так, в одном из дел чилийский суд не признал брак, заключенный в Нью-Йорке между разведенным американцем и чилийской гражданкой (кстати, ранее не находившейся в браке), на том основании, что американский гражданин был «все еще связан нерасторжимыми брачными узами», хотя развод американского гражданина и был действительным согласно праву Нью-Йорка. Поскольку многие ла­тиноамериканские страны в отношении браков (в том числе в отно­шении признания иностранных браков) отдают предпочтение lex fori, заключенные за рубежом браки не признаются, даже если они соот­ветствуют lex loci celebrationis. Например, согласно аргентинскому праву (ст. 14 ГК) иностранное право не должно применяться, когда иностранные нормы более благоприятны для признания брака дей­ствительным, чем аргентинские нормы. Отсюда соответственно сле­дует и то, что брак, который в соответствии с lex loci celebrationis является недействительным, но который соответствует требованиям аргентинского права, будет в Аргентине признан действительным.

В некоторых случаях суды не признают иностранных решений о разводе.

Так, в деле Gray v. Formosa [1963], рассмотренном английским судом, муж, который был римским католиком, домицилированным на Мальте, заключил брак с женщиной, домицилированной в Англии в английском регистрационном офисе. Потом муж бросил свою жену и детей, оставив их без какой-либо поддержки в Англии, и вернулся на Мальту. Там он получил решение суда о признании брака недействительным (nullity decree) на том основании, что согласно мальтийскому праву римский католик может законно заключить брак только посредством религиозной церемонии. Согласно мальтийским коллизионным нормам это правило применялось даже к бракам, заключаемым в Англии. Английский апелля­ционный суд отказался признать решение мальтийского суда о недействительности брака на том основании, что такое признание противоречило бы основным принципам правосудия. Брак был действительным согласно английским коллизионным нормам, в соответствии с которыми вопрос о процедуре заключения брака (гражданская или религиозная) - это вопрос формы, которая регулируется законом места заключения брака (lex loci celebrationis). Кроме того, по мнению английского суда, недо­пустимо, когда правовая система другого государства пытается экстер­риториально вмешиваться в определение условий действительности брака на чужой территории.

Во многих странах разводы допускаются по строго ограниченному кругу оснований (например, в Италии - осуждение супруга за тяжкое уголовное преступление, неспособность к брачной жизни и некото­рые другие) или специальным органом, что подчеркивает исключи­тельный характер самой этой процедуры (например, в Дании - по решению короля, в Ирландии - парламента).

Разводы граждан России, совершенные за рубежом в соответствии с законодательством иностранного государства, признаются в России без какой-либо регистрации акта расторжения брака в российских учреждениях. В частности, ст. 13 ФЗ «Об актах гражданского состо­яния» 1997 г. устанавливает, что документы, выданные компетентными органами иностранных государств в удостоверение актов граждан­ского состояния, совершенных вне пределов территории РФ по зако­нам соответствующих иностранных государств в отношении граждан РФ и иностранцев, признаются действительными в России при наличии их легализации.

Статья 160 СК РФ предоставляет право гражданину России, про­живающему за рубежом, развестись с супругом, также проживающим за рубежом (супруг может и не быть гражданином России) в суде РФ. «Введение этого правила в российское законодательство, - отмечает М.М. Богуславский, - объясняется рядом причин, в частности тем, что в некоторых странах иностранцы лишены права обращаться в суд с иском о расторжении брака». Заметим, что при условии получения развода в российском суде такой гражданин не обязательно будет считаться разведенным в соответствующем иностранном государстве. Как справедливо отмечает Г.Ю. Федосеева, проблемой, возникаю­щей на практике в связи с реализацией вышеприведенного правила ст. 160 СК РФ, является вопрос о выборе территориальной подсудности, который российским процессуальным законодательством не решен.

Гражданин России, проживающий за границей, вправе расторг­нуть брак с супругом, также проживающим за рубежом (независимо от его гражданства) в российском консульстве или консульском отделе российского посольства, но только в случае, если по россий­скому законодательству развод может производиться в органах ЗАГСа. Соответственно под действие данной нормы не подпадают ситуации, когда российское законодательство предписывает судебный порядок развода, то есть когда имеются общие несовершеннолетние дети или отсутствует согласие одного из супругов на расторжение брака (ст. 21 СК РФ).