Глава 3. Источники коллизионного права

§ 1. Предварительные замечания.
Дуализм внутренних и внешних источников российского
коллизионного права

136. Дуализм внутренних и внешних источников российского коллизионного права отчетливо выражен в п. 1 ст. 1186 ГК РФ: право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других федеральных законов (как они обозначены в п. 2 ст. 3 этого Кодекса), обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

137. Конституционные положения, хотя и не содержат прямых указаний по вопросу о выборе применимого права, тем не менее оказывают непосредственное воздействие на формирование подходов к урегулированию транснациональных коллизий в сфере международного частного права.

Действуя в правовом поле, определяемом конституционными началами, нормы коллизионного права, как и других областей внутригосударственного права, призваны отвечать духу и букве этих начал.

138. Основные права и свободы человека признаются в Конституции РФ (ст. 17) неотчуждаемыми и принадлежащими каждому от рождения. Являясь непосредственно действующими, права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием.

Положения гл. 2 Конституции РФ "Права и свободы человека и гражданина" составляют основы правового статуса личности в Российской Федерации, в том числе иностранных граждан и лиц без гражданства. Исходным является положение о равенстве прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Право частной собственности охраняется законом, а право наследования гарантируется.

Не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина, а перечисление в Конституции РФ основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина. Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

139. Главное, что характеризует правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства, - уравнивание их в правах и обязанностях с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ. Взаимодействие международного частного права включая его составляющую - коллизионное право, и системы юридических предписаний, именуемой "права человека", многообразно и результативно. Замечено: соблюдение и реализация "конкретных прав человека применительно к международному гражданскому и торговому обороту обусловливают возникновение правоотношений, регулируемых, в том числе, международным частным правом. В свою очередь, именно при помощи институтов международного частного права происходят реализация, соблюдение и защита прав человека в международном гражданском и торговом обороте".

140. В том случае, когда международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается (п. 3 ст. 1186 ГК РФ).

141. Источниками коллизионных норм могут быть акты, обязанные своим происхождением методу частноправовой унификации. Так, Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г. (публикация МПТ N 458) предусматривают, наряду с положениями материально-правового характера, коллизионную норму, согласно которой при отсутствии в самой гарантии указания на иное она подчиняется праву места коммерческой деятельности гаранта, а если гарант имеет более одного места коммерческой деятельности, праву места коммерческой деятельности отделения, которое выдало гарантию.

142. Доктрина не относится к числу источников коллизионного права. Но судебно-арбитражной практике известны случаи обращения к доктрине для обоснования принимаемого решения. При рассмотрении иска английской фирмы "Ромулус Филмс Лтд" к В/О "Совэкспортфильм" Внешнеторговая арбитражная комиссия при Всесоюзной торговой палате (ВТАК) обсудила вопрос о возможности принятия так называемой обратной отсылки к советскому праву и пришла к следующему выводу: "Как бы ни решался этот вопрос по английскому коллизионному праву, принятие обратной отсылки во всяком случае зависит только от советского коллизионного права, а советское коллизионное право в согласии с господствующей доктриной и практикой не применяет категории обратной отсылки при разрешении споров по внешнеторговым сделкам, за исключением случаев, предусмотренных в заключенных СССР международных договорах". Далее ВТАК в своем решении сослалась на часть вторую книги Л.А. Лунца "Международное частное право", а также на работы Хелла, Фалконбриджа и Батиффоля.