Тема 4.3 Коммерческая (предпринимательская) тайна и ее защита

Одним из объектов гражданских прав является охраняемая информация (ст.128 Гражданского кодекса РБ). Информация может охватывать сведения технического, организационного, коммерческого характера, в т.ч. секреты производства, иные сведения, относящиеся к результатам интеллектуальной деятельности и образующие нераскрытую информацию, а также не связанные с этой деятельностью сведения. Сама по себе информация рассматривается как нематериальное благо, хотя она фиксируется в объективной (физической) форме (например, на диске, магнитной ленте, на бумаге).

К охраняемой законодательством информации относятся государственная, служебная, коммерческая, банковская тайны и иная нераскрытая информация.

Статья 140 ГК определяет требования, которым должна соответствовать служебная или коммерческая тайна. Согласно данной статье информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к нейнет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Однако в ст.140 ГК нет разграничения понятий «служебная тайна» и «коммерческаятайна», между тем они не являются синонимами. Экономические и правовые основы защитыкоммерческой тайны установлены в Положении о коммерческой тайне, утвержденном постановлением Совета Министров РБ от 06.11.1992 № 670 (с посл. изм. и доп.).

Коммерческую тайну согласно Положению составляют преднамеренно скрываемые экономические интересы и информация о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности субъекта хозяйствования, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможной угрозой экономической безопасности субъекта хозяйствования.

Под коммерческой тайной понимаются только те сведения, которые обладают определенными признаками. Отнесение той или иной информации к коммерческой тайне является правом собственника информации. Однако это не означает, что нет никаких ограничений в придании сведениям статуса коммерческой тайны.

В законодательстве определены требования к информации, составляющей коммерческую тайну. В соответствии с п.3 Положения такая информация:

- имеет действительную и потенциальную ценность для субъекта хозяйствования по коммерческим причинам (главной коммерческой причиной, на наш взгляд, является необходимость получения субъектом хозяйствования прибыли);

- не является общеизвестной или общедоступной согласно законодательству Республики Беларусь. По законодательству Республики Беларусь информация является общедоступной, если ее можно получить без соблюдения каких-либо правил, предусмотренных нормативными правовыми актами. Информация считается общеизвестной, если она ни для кого не является тайной;

- обозначается соответствующим образом с принятием субъектом хозяйствования надлежащих мер по сохранению ее конфиденциальности через систему классификации информации как коммерческой тайны, разработки внутренних правил засекречивания, введения соответствующей маркировки документов и иных носителей информации, организации секретного делопроизводства;

- не является государственным секретом и не защищается авторским и патентным правом. Коммерческую тайну необходимо отличать от государственных секретов. Правовые основы отнесения сведений к государственным секретам, их засекречивания, рассекречивания и защиты установлены Законом. Перечень сведений, составляющих государственную тайну Республики Беларусь, утвержден Указом Президента РБ от 12.04.2004 № 186. Сведения, которые составляют коммерческую тайну, данным Перечнем не определяются, так как каждый субъект хозяйствования сам определяет, какая информация, которой он обладает, будет отнесена к коммерческой тайне. Государственные секреты подлежат защите со стороны государства соответствующими органами, а коммерческая тайна охраняется службой безопасности субъекта хозяйствования. При этом следует иметь в виду, что коммерческие секреты могут быть государственными секретами, однако государственные секреты не могут быть коммерческой тайной;

- не касается негативной деятельности субъекта хозяйствования, способной нанести ущерб интересам государства.

К сведениям, составляющим коммерческую тайну, в юридической литературе, в частности, относят:

- незапатентованные научно-технические разработки субъекта хозяйствования (его работников). Научно-технические разработки после выдачи на них патента имеют специальную правовую охрану и поэтому не нуждаются в защите при помощи придания им статуса коммерческой тайны;

- сведения о потенциальных контрагентах;

- секреты производства (ноу-хау);

- информацию о заключаемых договорах.

Коммерческую тайну субъекта хозяйствования не могут составлять:

- учредительные документы, а также документы, дающие право на занятие предпринимательской деятельностью и отдельными видами хозяйственной деятельности;

- сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные данные, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей;

- документы о платежеспособности;

- сведения о численности и составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест.

Отнесение информации к коммерческой тайне будет иметь юридическое значение только при условии надлежащего оформления, т.е. издания приказа (распоряжения), установления ответственных должностных лиц, определения мер защиты. Содержание и объем информации, составляющей коммерческую тайну, а также порядок ее защиты определяются руководителем субъекта хозяйствования.

Средства и методы защиты коммерческой тайны, как правило, подразделяются на организационные, правовые и технические.

В частности, к организационным методам относят:

- установление четкого перечня лиц, имеющих право доступа к информации, которая отнесена к коммерческой тайне;

- определение перечня носителей информации, доступ к которым должен быть ограничен;

- утверждение порядка обращения с носителями информации, составляющей коммерческую тайну (документы, чертежи, дискеты, компьютерные программы и т.п. (организация секретного делопроизводства)). На носителях таких сведений должны быть особые пометки (например, проставление на документах специального грифа), отличающиеся от тех, которые применяются при защите государственных секретов;

- работу с персоналом (беседы при приеме на работу; ознакомление вновь принятых с правилами защиты информации; обучение сохранению коммерческой тайны; работа с сотрудниками, подозреваемыми в хищении секретной информации; беседы с увольняющимися);

- разработку специального порядка доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну.

Выбор технических средств информационной защиты и методов их применения практически не ограничен и зависит в основном от материальных возможностей субъекта хозяйствования. К техническим средствам информационной защиты относятся: средства обнаружения подслушивающих устройств, средства обнаружения считывающих устройств в каналах связи и др.

Важное значение в системе охраны коммерческой тайны имеют также методы правовой защиты информации. Организационно-правовую базу и условия для построения системы защиты коммерческой информации составляют локальные нормативные акты, которые разрабатываются юридическими службами субъекта хозяйствования. К локальным нормативным актам, в которых можно предусмотреть условия защиты коммерческой тайны, можно отнести правила внутреннего трудового распорядка. В соответствии со ст.54 Трудового кодекса РБ (далее - ТК) работник при приеме на работу должен быть ознакомлен под роспись с документами, регламентирующими внутренний трудовой распорядок. Правила внутреннего трудового распорядка устанавливаются нанимателем с участием профсоюзов на основании Типовых правил внутреннего трудового распорядка, утвержденных постановлением Минтруда РБ от 05.04.2000 № 46. Среди других локальных нормативных актов, которые применяются при защите коммерческой тайны, можно назвать должностные инструкции, приказы руководителя субъекта хозяйствования, стандарты организации, трудовые договоры и контракты (примечание 7).

Обязательства по сохранению коммерческой тайны могут быть оговорены нанимателем как при приеме работника на работу, так и в период трудовой деятельности. Обязанности работника по неразглашению коммерческой тайны нанимателя должны быть зафиксированы в форме обязательства или отдельного договора либо как составная часть трудового договора.

Допуск работника к коммерческой тайне осуществляется с его согласия и должен предусматривать:

- ознакомление с действующим законодательством, которое определяет основы защиты коммерческой тайны и ответственность за нарушение обязательств, данных в связи с признанием информации коммерческой тайной;

- принятие работником на себя обязанностей по соблюдению правил, касающихся коммерческой тайны;

- ознакомление работника с перечнем сведений, которые признаны нанимателем коммерческой тайной и к которым работник имеет право доступа;

- установление размера оплаты труда работника с учетом выплаты компенсации за взятые им на себя обязательства о соблюдении правил, касающихся коммерческой тайны нанимателя. Размер такой компенсации устанавливается соглашением между работником и нанимателем.

Логическим завершением юридического оформления защиты информации, составляющей коммерческую тайну, на уровне субъекта хозяйствования является закрепление обязанностей работника, связанных с коммерческой тайной, в трудовом договоре. В трудовой договор (контракт) работника, допускаемого к коммерческой тайне субъекта хозяйствования, либо в приложение к нему могут быть включены следующие обязанности:

- не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну организации, которая будет ему доверена или станет известна по работе;

- не передавать третьим лицам и не раскрывать публично информацию, составляющую коммерческую тайну организации, без согласия администрации организации;

- сохранять информацию, составляющую коммерческую тайну тех организаций, с которыми имеются деловые отношения;

- выполнять относящиеся к работнику требования приказов, инструкций и положений по обеспечению сохранности коммерческой тайны организации;

- не использовать информацию, составляющую коммерческую тайну организации, для занятия другой деятельностью, которая в качестве конкурентного действия может нанести ущерб организации;

- в случае попытки посторонних лиц получить от работника информацию, составляющую коммерческую тайну организации, незамедлительно известить об этом соответствующее должностное лицо;

- незамедлительно сообщать соответствующему должностному лицу организации об утрате или недостаче носителей информации, составляющей коммерческую тайну, удостоверений, пропусков, ключей от режимных помещений, хранилищ, сейфов, личных печатей и о других фактах, которые могут привести к разглашению коммерческой тайны организации, а также о причинах и условиях возможной утечки информации, составляющей коммерческую тайну;

- в случае увольнения все носители информации, составляющей коммерческую тайну организации (документы, чертежи, рукописи, магнитные ленты, перфокарты, перфоленты, диски, дискеты, распечатки, кино- и фотоматериалы, изделия и др.), которые находились в распоряжении работника в связи с исполнением им служебных обязанностей во время работы, передать соответствующему должностному лицу организации;

- в течение определенного срока после увольнения не разглашать и не использовать для себя или для других лиц информацию, составляющую коммерческую тайну.

В трудовом договоре должна быть предусмотрена ответственность за разглашение коммерческой тайны. Закрепление обязанностей работника, связанных с коммерческой тайной субъекта хозяйствования, и ответственности за их нарушение является юридической основой для последующего применения санкций к работнику.

Руководитель субъекта хозяйствования несет персональную ответственность за создание необходимых условий для обеспечения сохранности коммерческой тайны.

В зависимости от того, какие обязательства по обеспечению коммерческой тайны субъекта хозяйствования были нарушены, работник может быть привлечен к уголовной, административной, гражданской или дисциплинарной ответственности.

Работник обязан хранить государственную и служебную тайну, не разглашать без соответствующего разрешения коммерческую тайну нанимателя (ст.53 ТК). За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей работники несут ответственность, предусмотренную ТК и иными законодательными актами. Согласно ст.121 БК работники Национального банка РБ и банков обязаны хранить банковскую тайну. Исключение составляют случаи, предусмотренные БК и иными законодательными актами Республики Беларусь.

Дисциплинарная ответственность наступает при совершении работником дисциплинарного проступка (противоправное, виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение своих трудовых обязанностей (ст.197 ТК)). Согласно ст.198 ТК за совершение дисциплинарного проступка к работнику могут быть применены следующие меры дисциплинарного взыскания: замечание, выговор, увольнение (пп.4, 5, 7, 8 и 9 ст.42, п.1 ст.47 ТК).

К дисциплинарным проступкам, связанным с коммерческой тайной, можно отнести, в частности:

- получение незаконными методами информации, которая составляет коммерческую тайну. К таким методам получения коммерческой тайны относится сбор данной информации посредством похищения документов, подкупа или угроз, дачи взятки, введения в заблуждение, нарушения или подстрекательства (принуждения) к нарушению обязательства о соблюдении правил, касающихся коммерческой тайны, а равно иными незаконными методами без согласия обладателя коммерческой тайны (примечание 10);

- разглашение коммерческой тайны. Разглашение коммерческой тайны - это деяние (действие или бездействие), которое совершается с нарушением законодательства или договора (в т.ч. трудового) и в результате которого коммерческая тайна стала известна третьим лицам.

К ответственности за разглашение коммерческой тайны работник может быть привлечен при одновременном наличии 5 условий:

1) сведения содержались в тайне;

2) данная информация ранее не была известна работнику, получившему к ней доступ;

3) информация, составляющая коммерческую тайну, была в установленном порядке вверена разгласившему ее лицу;

4) сведения, составляющие коммерческую тайну, не были получены от третьей стороны без обязательства соблюдать в отношении ее конфиденциальность;

5) данным нарушением причинен ущерб.

В Трудовом кодексе РФ (подп.«в» п.6 части первой ст.81) предусмотрено самостоятельное основание увольнения за разглашение коммерческой тайны - разглашение охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

В ТК такого основания увольнения нет.

Обязанность возместить убытки. Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет коммерческую тайну, либо разгласившие коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в т.ч. контракту, обязаны возместить причиненные убытки (ст.140 ГК).

Под убытками в данном случае понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст.14 ГК).

Уголовная ответственность. Уголовная ответственность за нарушение обязательств, связанных с коммерческой тайной, предусмотрена ст.252 «Коммерческий подкуп», ст.254 «Коммерческий шпионаж» и ст.255 «Разглашение коммерческой тайны» Уголовного кодекса РБ (далее - УК).

Коммерческий подкуп. Коммерческий подкуп - это получение работником индивидуального предпринимателя или юридического лица, не являющимся должностным лицом, денег, ценных бумаг, иного имущества или услуг имущественного характера за действие (бездействие) в интересах дающего, связанное с выполняемой этим лицом работой и заведомо способное причинить вред интересам собственника или его клиентам, либо предоставление такого вознаграждения (ст.252 УК). В качестве действия, которое заведомо способно причинить вред интересам собственника или его клиентам, может выступать разглашение конфиденциальной информации, к которой относятся коммерческая, банковская, служебная тайны и другая охраняемая законом информация. Если имело место разглашение коммерческой или банковской тайны, то действия лица квалифицируются по ст.252 и 255 УК.

Коммерческий шпионаж. Под коммерческим шпионажем в ст.254 УК понимается похищение либо сбор незаконным способом сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, с целью их разглашения или незаконного использования. Похищением сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, является противоправное завладение непосредственно ими или носителями, содержащими такие сведения, любым из способов, перечисленных в части первой примечаний к главе 24 УК (путем кражи, грабежа, разбоя, вымогательства, мошенничества, злоупотребления служебными полномочиями, присвоения, растраты или использования компьютерной техники). Под сбором сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, понимается совершение любых действий по их получению с применением незаконных способов, т.е. в нарушение порядка, установленного законодательством (путем использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации).

При наличии обстоятельств, указанных в уголовном законодательстве, похищение или сбор незаконным способом сведений, относящихся к коммерческой или банковской тайне, без цели их разглашения либо незаконного использования подлежат квалификации по ст.377 «Хищение, уничтожение, повреждение либо сокрытие документов, штампов, печатей, хищение бланков» УК (примечание 11).

Уголовная ответственность по ст.255 УК наступает при умышленном разглашении коммерческой или банковской тайны без согласия ее владельца при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных ст.226¹ и ст.254 УК, лицом, которому такая коммерческая или банковская тайна известна в связи с его профессиональной или служебной деятельностью, повлекшем причинение ущерба в крупном размере.

Под крупным размером в данном случае понимается размер на сумму, в 250 и более раз превышающую размер базовой величины, установленной на день совершения преступления (примечание к главе 25 УК).

Разглашение коммерческой или банковской тайны. Под разглашением коммерческой или банковской тайны применительно к ст.255 УК следует понимать несанкционированное предание огласке сведений, составляющих такую тайну, хотя бы одному лицу, не имеющему права доступа к ним.

В случае признания работника виновным в совершении преступления, предусмотренного одной из вышеуказанных статей УК, и назначения ему наказания, препятствующего продолжению работы, работник должен быть уволен по п.5 ст.44 ТК (вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы).

 

Контрольные вопросы по разделу 4:

1. Определите сущность риска, зоны риска.

2. Опишите виды предпринимательских рисков.

3.  Определите основные формы и методы снижения предпринимательского риска.

4. Назовите основные виды страхования.

5. Укажите различные способы и методы снижения предпринимательских рисков.

6. Дайте характеристику коммерческой (предпринимательской) тайне.

7. Дайте характеристику способам защиты коммерческой тайны.