Государственная и муниципальная гарантия

Государственная и муниципальная гарантия. Предоставление государственных и муниципальных гарантий регулируется Бюджетным кодексом РФ и подчиняется правилам о договоре поручительства.

Выдача государственных и муниципальных гарантий от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования осуществляется с учетом предоставленных полномочий органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления. Выдача государственных гарантий от имени РФ может также осуществляться Внешэкономбанком.

Государственная или муниципальная гарантия может обеспечивать:

- надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства);

- возмещение ущерба, образовавшегося при наступлении гарантийного случая некоммерческого характера.

Государственные или муниципальные гарантии могут предусматривать субсидиарную или солидарную ответственность гаранта по обеспеченному им обязательству принципала.

Условия государственной или муниципальной гарантии не могут быть изменены гарантом без согласия бенефициара.

Существенные условия государственной и муниципальной гарантии:

- наименование гаранта (Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование) и наименование органа, выдавшего гарантию от имени гаранта;

- обязательство, в обеспечение которого выдается гарантия;

- объем обязательств гаранта по гарантии и предельная сумма гарантии;

- определение гарантийного случая;

- наименование принципала;

- вид гарантии: отзывная или безотзывная, а также условия ее отзыва;

- основания для выдачи гарантии;

- дата вступления гарантии в силу;

- срок действия гарантии;

- порядок исполнения гарантом обязательств по гарантии;

- порядок и условия сокращения предельной суммы гарантии при исполнении гарантии и (или) исполнении обязательств принципала, обеспеченных гарантией;

- наличие или отсутствие права требования гаранта к принципалу о возмещении сумм, уплаченных гарантом бенефициару по государственной или муниципальной гарантии (регрессное требование гаранта к принципалу, регресс);

- иные условия гарантии, а также сведения, определенные БК РФ, правовыми актами гаранта, актами органа, выдающего гарантию от имени гаранта.

Гарантийный депозит.

Гарантийный депозит. Требования к гарантийному депозиту установлены Положением Банка России от 28 июня 2017 г. N 590-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности".

Гарантийный депозит - это вклад (депозит), размещенный в кредитной организации - кредиторе юридическим лицом - заемщиком, имеющим перед кредитором неисполненные денежные обязательства или обязательства по обеспечению надлежащего исполнения основных обязательств.

По гарантийному депозиту, предоставленному в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору, вкладчик обеспечивает суммой вклада (депозита) свои обязательства по возврату кредита и (или) уплате процентов за пользование кредитом и (или) иных платежей, а кредитная организация обязуется возвратить сумму депозита и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, которые предусмотрены договором либо в случае возникновения задолженности по кредитному договору погасить задолженность путем зачета за счет суммы депозита. Договор гарантийного депозита можно признать смешанным. Поэтому к отношениям сторон по этому договору можно применить правила о банковском вкладе (гл. 44 ГК РФ "Банковский вклад"), отдельные положения о способах обеспечения исполнения обязательств (гл. 23 "Обеспечение исполнения обязательств")[34].

Правовые особенности гарантийного депозита, являющегося обеспечением исполнения обязательств, возникающих в банковской деятельности:

- вкладчиком по гарантийному депозиту может быть только юридическое лицо, являющееся заемщиком;

- банком (кредитором), в обеспечение исполнения обязательств перед которым предоставлен гарантийный депозит, и банком, в котором размещен гарантийный депозит, будет являться одно и то же лицо;

- способ реализации прав кредитора - путем зачета;

- срок действия гарантийного депозита должен наступать не ранее наступления срока исполнения обязательства должника перед кредитной организацией и не позднее 30 календарных дней после наступления указанного срока;

- гарантийный депозит должен содержать условие об отсутствии возможности досрочного возврата (востребования) депозита;

- гарантийным депозитом могут обеспечиваться только обязательства, указанные в Положении Банка России N 590-П, в том числе по кредитному договору.

Депозит, не соответствующий хотя бы одному из указанных условий, не будет являться гарантийным с точки зрения требований Банка России, что не позволит банку корректировать свои резервы в соответствии с Положением Банка России N 590-П.

Ковенанты

Ковенанты. Вывод о принадлежности банковских ковенант к способам обеспечения исполнения обязательств является спорным. Так, в литературе высказывалась позиция о том, что "...при соответствующих условиях субъекту встречного исполнения предоставлено право на односторонние действия по изменению или прекращению обязательства. Такие действия в гражданско-правовой доктрине признаются мерами оперативного воздействия и представляют собой самостоятельный вид последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Указанные меры оперативного воздействия не имеют никакого отношения к способам обеспечения исполнения обязательства" [35].

В действующем российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия "ковенант". В английском праве под ковенантом (covenant) понимают обязательство совершить какое-либо действие или воздержаться от совершения какого-либо действия, имеющее для обязавшейся стороны юридическую силу[36] <1>.

В Положении Банка России от 6 августа 2015 г. N 483-П "О порядке расчета величины кредитного риска на основе внутренних рейтингов" <1> ковенанты отнесены к обеспечению исполнения обязательств, которое учитывается при определении критерия для специализированного кредитования (кредитных требований, отнесенных к подклассу проектного финансирования). При этом Банк России также не дает определения понятия "ковенант".

Вопрос о ковенантах неоднократно рассматривался судебными органами. Так, Президиум ВАС РФ указал, что "условия кредитного договора, которые, по мнению ответчика, являются ничтожными, устанавливают обязанность заемщика воздерживаться от совершения определенных действий, в том числе от совершения некоторых видов сделок. При этом действия, которые обязался не совершать заемщик, в достаточной степени конкретизированы, а обязанность не совершать их ограничена временными рамками. Кроме того, принятие заемщиком на себя такого рода обязанностей было связано с получением им имущественного блага - кредита, причем без предоставления какого-либо обеспечения. В связи с этим суд счел, что включение в кредитный договор подобных условий не было направлено на ограничение правоспособности или дееспособности ответчика"[37].

С учетом разъяснений суда под ковенантами следует понимать обязанности заемщика совершить определенные действия либо воздерживаться от совершения таких действий, в том числе от совершения некоторых видов сделок, ограниченные временными рамками (например, действием кредитного договора), которые не направлены на ограничение правоспособности или дееспособности заемщика.

В банковской практике при кредитовании российские кредитные организации используют различные виды ковенантов:

- корпоративные ковенанты, которые предусматривают, например, запрет на замену лиц, входящих в органы управления; в состав директоров заемщика (залогодателя, поручителя) представителя, указанного банком и т.п.;

- финансовые ковенанты гарантирующие кредитору, что те или иные финансовые показатели должника не претерпят тех или иных изменений (например, не снижать прибыль, сохранять уровень чистых активов);

- имущественные ковенанты - направлены на сохранность имущества заемщика (например, не отчуждать имущество, не заключать других кредитных договоров и договоров займа) и др.

[1] См.: Компанеец Е.С., Полонский Э.Г. Применение законодательства о кредитовании и расчетах. М., 1967. С. 69.

[2] Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire. Institutions, Comptes, Operations, Services. 8 edition par J. Stoufflet. P. 24 - 27.

[3] См. также: Положение Банка России от 04.07.2018 N 646-П (ред. от 06.06.2019) "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций ("Базель III")"

[4] Овсейко С. Субординированные кредиты: понятие и основные черты // Юрист. 2011. N 10. С. 18 - 22.

[5] На международном уровне аналогичная возможность установлена Директивой ЕС от 17 апреля 1989 г. N 89/299/ЕЕС о собственных средствах кредитных институтов. В случае банкротства кредитной организации требования кредиторов по синдицированным кредитам удовлетворяются после требования других кредиторов.

[6] Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках: Научное издание. 2-е изд., стереотип. М.: КНОРУС; ЦИПСиР, 2010. С. 19.

[7] Приложение N 4 к Инструкции Банка России от 29 ноября 2019 г. N 199-И " Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией" // Вестник Банка России. 2020. N 11-12.

[8] Посадская М. Бухгалтерский учет и другие аспекты кредитных операций // Бухгалтерия и банки. 2010. N 12. С. 17 - 21.

[9] Заливако А.Л. Структурирование отношений сторон в рамках договора синдицированного кредитования // Банковское кредитование. 2011. N 3. С. 38 - 47.

[10] Иванов О.М. О свободе договора, синдицированном кредите и направлениях развития гражданского права // Вестник ун-та им. О.Е. Кутафина (МГЮА). 2017. N 1. С. 114 - 121.

[11] Перечень ценных бумаг, принимаемых в обеспечение кредитов Банка России, периодически публикуемый в "Вестнике Банка России" (см. Указание ЦБ РФ от 10 августа 2012 г. N 2861-У "О перечне ценных бумаг, входящих в ломбардный список Банка России").

[12] Воронова Л.К. Правовое регулирование кредитно-расчетных отношений в народном хозяйстве/ Воронова Л.К. – К.: Выща шк. Головное изд-во, 1998. – С. 23-34..

[13] Очкуренко С.В. Проблеми правового закріплення та реалізації принципів банківського кредитування [Проблемы правового закрепления и реализации принципов банковского кредитования] // Часопис Київського університету права: укр. наук.-теорет. часоп. / Київ. ун-т права НАН України, Ін-т держ. і права ім. В. М. Корецького НАН України. – Київ: [б. в.], 2012. – № 2. – С. 107-110.

[14] Банковское право: учебник и практикум для вузов / Г. Ф. Ручкина, Е. М. Ашмарина, Ф. К. Гизатуллин. — 4-е изд., перераб. и доп. — Москва: Издательство Юрайт, 2020. — 471 с. — (Высшее образование). — ISBN 978-5-534-10956-6. — Текст: электронный // ЭБС Юрайт [сайт]. с. 241 — URL: http://biblio-online.ru/bcode/450136/p.241 (дата обращения: 11.04.2020).

[15] Витрянский В.В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и исполнения. М.: Статут, 2005. С. 59.

[16] Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 242.

[17] Витрянский В.В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и исполнения. М.: Статут, 2005. С. 88.

[18] См.: Вопрос 3 настоящей лекции.

Положение о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности (утв. Банком России 28 июня 2017 г. N 590-П) // Вестник Банка России. 2017. N 65 - 66.

[19] Содержание кредитной истории заемщика раскрыто в ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях", порядок предоставления кредитного отчета - в ст. 6 данного Закона..

[20] Бюро кредитных историй - юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации, являющееся коммерческой организацией и оказывающее в соответствии с Федеральным законом "О кредитных историях" услуги по формированию, обработке и хранению кредитных историй, а также по предоставлению кредитных отчетов и сопутствующих услуг. Бюро кредитных историй в целях обеспечения безопасности хранения кредитных историй обязано иметь лицензию на осуществление деятельности по технической защите конфиденциальной информации. Информация о любом бюро кредитных историй содержится в Государственном реестре бюро кредитных историй - открытом и общедоступном федеральном информационном ресурсе, содержащем сведения о бюро кредитных историй, внесенных в указанный реестр уполномоченным государственным органом.

[21] Центральный каталог кредитных историй (ЦККИ) создается в целях сбора, хранения и представления субъектам кредитных историй и пользователям кредитных историй информации о бюро кредитных историй, в котором (которых) сформированы кредитные истории субъектов кредитных историй, и осуществления временного хранения баз данных ликвидированных бюро кредитных историй. ЦККИ хранит информацию, составляющую титульные части кредитных историй, которые ведут бюро кредитных историй на территории РФ, информацию о том, в каких бюро кредитных историй хранятся кредитные истории, соответствующие указанным титульным частям, а также коды субъектов кредитных историй либо информацию, позволяющую определить правильность предъявленного (введенного, содержащегося в запросе) кода субъекта кредитной истории.

[22] Более подробно об этом см.: Банковское кредитование: Учебник для бакалавриата и магистратуры / Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2017. 128 с. Серия Бакалавр и магистр. Модуль.

[23] Иванов О.М., Щербакова М.А. Комментарий к Федеральному закону "О потребительском кредите (займе)": Научно-практический (постатейный). М.: Статут, 2014.

[24] См.: Положение о порядке проведения Банком России экспертизы предмета залога, принятого кредитной организацией в качестве обеспечения по ссуде (утв. Банком России 26 декабря 2016 г. N 570-П) // Вестник Банка России. 2017. N 35.

[25] Договорное право: Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. М., 1997. С. 384.

[26] Например, ст. 64.1 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" - земельный участок, приобретенный с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации.

[27] Михеева И.Е. Арест имущества как основание возникновения залога // Хозяйство и право. 2016. N 1. С. 117.

[28] Определение ВС РФ от 27 февраля 2017 г. N 301-ЭС16-16279 (дело N А11-9381/2015).

[29] Поручительство в силу закона (п. 2 ст. 361 ГК РФ) в банковской практике не используется.

[30] См. п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством"

[31] Подробнее см.: Михеева И.Е. Обзор круглого стола "Банковская гарантия: актуальные проблемы банковской и судебной практики" // Актуальные проблемы российского права. 2017. N 10. С. 205.

[32] В гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

[33] См. подробнее: Михеева И.Е. Контргарантия: правовые особенности определения должника перед контргарантом с целью оценки рисков // Законы России. 2016. N 2. С. 65.

[34] Подробнее см.: Михеева И.Е. Правовые отличия залога имущественных прав по договору банковского вклада и гарантийного депозита // Банковское право. 2015. N 6. С. 42.

[35] Договорное право: Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. М., 1997.

[36] Айвори Й., Рогоза А. Использование английского права в российских сделках. М., 2011.

[37] Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 147 "Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре" (п. 9) // ВВАС РФ. 2011. N 11.