Договор коммерческой концессии

Тема 21.

Задача 1.

Индивидуальный предприниматель Смирнов, занимающийся откормом свиней, заключил с пансионатом «Пады» соглашение, названное договором о совместной деятельности по откорму свиней и сбыту мяса. В соответствии с данным договором пансионат обязался передавать Смирнову пищевые отходы, а Смирнов - передавать определенное количество мяса со скидкой в цене для организации питания в пансионате.

 

Распространяются ли на данное соглашение нормы, регулирующие договор простого товарищества?

Могут ли быть участниками договора простого товарищества некоммерческие организации и граждане, не являющиеся предпринимателями?

 

Договор простого товарищества характеризуется общей целью, при этом, участники договора не находятся на противоположных сторонах обязательства. Каждый из участников договора не обязан совершать какие-либо действия для другого участника этого же договора. Во всех остальных договорах - взаимонаправленные интересы. В договоре простого товарищества же интересы параллельны и равнонаправлены.

Сложно сказать, что данный договор имеет признаки договора простого товарищества, т.к. по сути наличествуют две стороны, которые противостоят друг другу в обязательстве и их деятельность имеет не параллельную направленность в достижении общей цели, а является взаимонаправленной, где ИП предоставляет мясо со скидкой, в обмен на пищевые отходы. На мой взгляд, налицо договор мены.

Участниками простого товарищества, не преследующего цели извлечения прибыли, могут быть любые субъекты гражданского права. А участниками коммерческого товарищества - только ИП и коммерческие организации.

Задача 3

ООО «Мир кожи» заключил с ЗАО «Кожгалантерея» договор простого товарищества для пошива и реализации изделий из кожи. В качестве вклада ООО внесло принадлежащие ему на праве собственности нежилые помещения и швейное оборудование, а ЗАО – определенную денежную сумму на покупку сырья, комплектующих изделий, оплату труда работникам и иные расходы, связанные с деятельностью товарищества.

  Занимаясь бизнесом, не связанным с деятельностью простого товарищества, ООО «Мир кожи» задолжало крупную сумму денег. Поскольку оставшегося имущества у ООО было недостаточно для погашения долга, кредитор предъявил требование о выделе доли должника в общем имуществе простого товарищества для обращения на него взыскания. Участники товарищества отказались выполнить требование кредитора, так как выдел доли ООО означал бы прекращение простого товарищества.

   Правомерно ли требование кредитора?

   Какие действия может предпринять ЗАО «Кожгалантерея» для того, чтобы продолжить развернувшееся производство продукции?

В соответствии со ст. 255 ГК РФ, с учетом ст. 1049 ГК РФ,

 

Кредитор участника долевой или совместной собственности при недостаточности у собственника другого имущества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания.

 

Если в таких случаях выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.

 

В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.

 

Таким образом, ЗАО "Кожгалантерея" следует выкупить долю ООО, на которую обращено взыскание кредитора, а ООО, в свою очередь, вырученную сумму передать кредитору в счет погашения долга.

 

Задача 5

   По договору простого товарищества, заключенного на три года, индивидуальный предприниматель Клеткин внес в качестве вклада право пользования собственным автомобилем «Газель» и деловые связи по реализации мяса птицы, а кооператив «Терновская птицефабрика» - строение для выращивания домашней птицы. Договором было предусмотрено, что Клеткин ежедневно будет вывозить на «Газели» мясо птицы и реализовывать его по согласованным ценам, а кооператив обеспечивать работу по выращиванию птицы и подготовке мяса к отправке.

   Через два года после нормальной работы товарищества Клеткин получил травму – перелом шейки бедра, о чем через два дня сообщил кооперативу с требованием о расторжении договора простого товарищества. Кооператив предложил оставить у него «Газель» в качестве компенсации за убытки, выразившиеся в неполученных в течение оставшегося срока действия договора доходах и стоимости пришедшего в негодность мяса птицы, подготовленного к отправке, но не вывозимого Клеткиным в течение двух дней.

   Правомерны ли требования кооператива?

 

Статья 1052. Расторжение договора простого товарищества по требованию стороны

 

Наряду с основаниями, указанными в пункте 2 статьи 450 настоящего Кодекса, сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

 

ДЗ.

Тема 20.

Доверительное управление и коммерческая концессия.

Задачи 1,2,3,9,10,11

Тема 2.

Задача 1.

    Решением общего собрания акционеров ОАО “Полюс” было принято решение о передаче полномочий исполнительного органа общества-Совета директоров -управляющей организации.

    При реализации данного решения перед юридической службой возник вопрос о том, каким договором необходимо оформить правоотношения между ОАО “Полюс” и управляющей компанией.

    Могут ли отношения между ОАО “Полюс” и управляющей компанией быть оформлены как договор доверительного управления имуществом?

Решение:

Не могут, т.к. в соответствии с п.1 ст. 1011. Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

В нашем же случае передаются полномочия исполнительного органа общества, и, соответственно, данные отношения не могут быть оформлены договором доверительного управления имуществом. В самом определении договора говорится, что передается в доверительное управление на определенный срок имущество, а права исполнительного органа не являются имуществом.

В подтверждение своей позиции приведу также статью 1016, которая определяет существенные условия, так в п. 1 данной статьи говорится, что в договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление. В нашем случае мы не можем определить состав имущества, т.к. по сути то его нету.

 

    Проведите разграничение доверительного управления имуществом со смежными институтами гражданского права.

Какие смежные институты?

Смежными институтами является представительство. В представительстве сделки совершаются от имени представляемого и в его интересах. В договоре ДУ сделки совершаются от имени доверительного управляющего в интересах учредителя управления.

Договор комиссии.

ст. 990 ГК п. 1. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Предметом договора выступает совершение одной или нескольких сделок.

Договор агентирования.

Статья 1005. Агентский договор

 

 

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Отличие также в предмете.

Статья 971. Договор поручения

 

1. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Отличие в предмете договора. В договоре поручения нет имущества, здесь имеют место юридические действия. Имеется возможность передоверия исполнения поручения.

 

Задача 2.

    Супруги Аристовы передали в доверительное управление инвестиционной компании принадлежащие им ценные бумаги. В договоре было предусмотрено, что супруги ежеквартально уплачивают доверительному управляющему вознаграждение в размере 2% от стоимости переданного в управление имущества и возмещают все необходимые расходы. Ежеквартально инвестиционная компания предоставляла отчет о ведущихся операциях. В очередном отчете супруги обнаружили, что стоимость принадлежащих им ценных бумаг понизилась и они понесли убытки. Однако, несмотря на это, инвестиционная компания произвела возмещение расходов, понесенных ею в связи с доверительным управлением ценными бумагами за отчетный период.

Супруги Аристовы, полагая, что доверительный управляющий имеет право на вознаграждение и возмещение расходов только из дохода, получаемого от доверительного управления, потребовали от инвестиционной компании возместить причиненный им ущерб.

Обоснованы ли требования супругов?

В чем состоят особенности доверительного управления ценными бумагами?

Решение:?:??????????

ст. 1022

Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Особенности доверительного управления ценными бумагами регулируются ст. 1025 ГК РФ, а также ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Задача 3.

    ИП Щеглов, являющийся собственником сети магазинов мебели, заключил договор доверительного управления имуществом с ИП Савиным. Вознаграждение Савина в договоре не оговаривалось.

По договору Савин должен был в течение пяти дней принять имущество на основании акта-передачи, но через два дня после подписания договора Щеглов тяжело заболел. В течение 10 дней он находился без сознания и впоследствии умер. Свои права на наследство заявили двое его сыновей.

Все это время Савин успешно выполнял функции управляющего сетью магазинов мебели, которые и являлись предметом договора между ним и Щегловым. На основании этого он решил потребовать причитающееся ему вознаграждение с наследников.

 

Можно ли считать заключенным договор доверительного управления имуществом в данном случае?

Решение:

В соответствии с п.1 ст. 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Из этого следует, что недостижение соглашения по всем существенным условиям позволяет считать договор незаключенным.

п.1 ст. 1016 ГК РФ, которая определяет существенные условия договора, говорит, что в  договоре доверительного управления имуществом должен быть указан размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором.

Соответственно, невключение в договор сведений о размере и форме вознаграждения влечет его незаключенность, т.к. это является существенным условием.

 

Какие условия договора доверительного управления имущества являются существенными? Какие последствия влечет их отсутствие в договоре?

Статья 1016. Существенные условия договора доверительного управления имуществом

 

1. В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Их отсутствие влечет незаключенность договора.

К кому и в каком порядке Савин может предъявить свои требования?

Требования о вознаграждении предъявить он не может, т.к. незаключенный договор не порождает никаких прав и обязанностей. На мой взгляд в данном случае возможно возникновение обязательств у наследников вследствие неосновательного обогащения.

Задача 9.

ОАО «Маяк» (правообладатель) заключило договор коммерческой

концессии с ООО «Издательско-полиграфическое предприятие Янтарный Сказ» (пользователь) сроком на два года. ООО «Издательско-полиграфическое предприятие Янтарный сказ» обратилось по истечении срока договора к ОАО «Маяк» с предложением о заключении нового договора. ОАО «Маяк» отказалось, но через два года заключило аналогичный договор с другим юридическим лицом. ООО «Издательско-

полиграфическое предприятие Янтарный Сказ» потребовало возмещения убытков в виде упущенной выгоды.

Решите спор.

Решение:

В соответствии со ст. 1035 ГК РФ, Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях.

п.2 дает право правообладателю отказать в заключении договора коммерческой концессии при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки.

В соответствии с п.2 ст. 15 ГК РФ убытками считаются причиненный реальный ущерб и упущенная выгода.

Следовательно, требование ООО "Янтарный сказ" подлежит удовлетворению.

Задача 10.

По договору коммерческой концессии ОАО «Бриз» предоставило ИП Кубышкину следующие исключительные права: право на использование ноу-хау и право на коммерческое обозначение. Впоследствии между сторонами договора возникли некоторые разногласия, что вынудило их обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении дела арбитражный суд признал данный договор недействительным, поскольку по мнению суда, по договору коммерческой концессии могут быть переданы исключительные права на не менее чем три объекта. В иных случаях соглашения относятся не к коммерческой концессии, а к лицензионным договорам.

    Оцените правомерность судебного решения.

    Что может выступать объектом договора коммерческой концессии?

Решение:

Статья 1027. Договор коммерческой концессии

 

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

 

Объектами договора коммерческой концессии являются:

комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав (право на товарный знак, знак обслуживания, права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение ноу-хау).

Как мы видим, ГК не ограничивает сторон в количестве предоставляемых исключительных прав. Здесь говорится о комплексе прав. Соответственно ограничений никаких не усматривается.

Кроме того, глава 54 ГК РФ говорит, что недействительность сделки будет иметь место в случае нарушения формы договора, его регистрации, а также на основании общих правил о недействительности сделок. Превышение каких либо пределов касательно объекта договора не указано в качестве основания для признания договора недействительным.

Следовательно, действия суда не являются правомерными и выходят за рамки ГК РФ.

Задача 11.

Договором коммерческой концессии между правообладателем – Акционерным обществом «Браун» (ФРГ) и пользователем – ОАО «Старт», заключенным сроком на три года, была предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение полугода двум российским предпринимательским структурам право пользования товарным знаком правообладателя на условиях субконцессии.

С учетом данного положения, содержащегося в договоре ОАО «Старт» предоставило ООО «Горизонт» на условиях субконцессии право пользования товарным знаком Акционерного общества «Браун» сроком на пять лет.

В результате ненадлежащего применения товарного знака вторичный пользователь (ООО «Горизонт») причинил правообладателю вред в размере 250 млн. рублей. Правообладатель предъявил к пользователю (ОАО «Старт») иск о возмещении вреда.

Решите спор.

Кто и в каком порядке отвечает перед правообладателем по договору

коммерческой субконцессии?

Решение:

Вторичный пользователь отвечает за причинение вреда непосредственно перед правообладателем, а пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии (п.4 ст. 1029 ГК РФ).

Отвечает перед правообладателем, соответственно, вторичный пользователь.

Порядок предъявления требования будет следующим:

Правообладатель предъявляет требование к вторичному пользователю, т.е. к ООО «Горизонт». В случае, если "Горизонт" отказался удовлетворить требование правообладателя или же правообладатель не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность, т.е. ООО "Старт"

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность. (ст. 399 ГК РФ.

Соответственно, требование АО "Браун" должно было быть предъявлено вторичному пользователю ООО "Горизонт".

Дайте определение коммерческой субконцессии.

Коммерческая субконцессия - право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии.

ДЗ: т.20 (коммерческая концессия), задачи 4,5,6,7,8,12,13.

 

Семинар 3.

Задача 4

     Гражданин Ярцев передал в доверительное управление ЗАО «Терек»

принадлежащие ему акции ОАО «Элмаш». Через два месяца Ярцев узнал, что ЗАО «Терек» продало его акции по цене, в несколько раз превышающей их номинальную стоимость. Он потребовал от ЗАО «Терек» передачи ему денег, вырученных от продажи акций. Директор ЗАО «Терек» отказался выполнить требование Ярцева, сославшись на то, что договор доверительного управления заключен между ними сроком на один год. На полученные от продажи акций деньги ЗАО намерено приобрести другие ценные бумаги и использовать их на рынке ценных бумаг в целях извлечения еще большей прибыли. Ярцев же получит доход от операций с ценными бумагами только после окончания срока договора доверительного управления имуществом.

Ярцев обратился в суд с иском к ЗАО «Терек» о выплате ему денежных средств, полученных от продажи акций.

Какое решение должен вынести суд?

Решение:

Задача 5

  ООО «Заря» заключило договор доверительного управления имуществом с ИП Соловьевым. Выгодоприобретателем по данному договору выступал Казаков- учредитель ООО «Заря». Предметом договора являлось нежилое помещение, принадлежащее на праве собственности ООО «Заря».

    По договору Соловьев должен был осуществлять сдачу в аренду данного помещения, его вознаграждение устанавливалось в размере 5 процентов от прибыли от использования данного помещения в месяц.

    Соловьев приступил к исполнению своих обязанностей, однако через полгода ЗАО «Олимп» предложило ему продать данное помещение по цене значительно превышающей его рыночную стоимость. В связи с тем, что Казаков находился в отпуске и связаться с ним не представлялось возможным, Соловьев принял решение о продаже помещения. В последующем он намеревался приобрести за вырученные деньги аналогичное помещение, а разницу учесть как прибыль.

    Однако, после совершения сделки по продаже имущества произошел резкий скачок цен на недвижимость, в результате чего Соловьев смог приобрести сходное помещение только по цене превышающей вырученную по первой сделке сумму.

    Приехав из отпуска, Казаков в судебном порядке потребовал признания сделок, совершенных Соловьевым недействительными, а также заявил требование о взыскании с него компенсации причиненного имущественного и морального вреда.

    В свою очередь Соловьев заявил встречный иск, требуя взыскать с Казакова сумму вознаграждения по договору, а также денежную сумму, доплаченную им для совершения второй сделки.

    Как должен разрешить дело суд?

    Охарактеризуйте прав и, обязанности доверительного управляющего.

 

Решение:

В соответствии со ст. 174 ГК РФ, если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

 

Согласно п.1 ст. 1020, распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

Из задачи ясно, что Соловьев не обладал правом распоряжения имуществом Казакова, т.к. он ждал возвращения последнего для решения вопроса о продаже помещения. В связи с чем можно сделать вывод, что распорядившись имуществом Казакова, Соловьев вышел за пределы полномочий, предоставленных ему по договору доверительного управления имуществом.

Истец требует признания иска недействительным. Такое возможно, если контрагент по договору купли-продажи недвижимости знал или заведомо должен был знать об ограничениях продавца в части распоряжения имуществом (ст. 174 ГК РФ).

Однако, если же покупатель был добросовестным, то признания сделки недействительной не состоится. В этом же случае не удовлетворится виндикационный иск. Доверительный управляющий будет отвечать по ст. 1022, в которой сказано, что учредитель управления может потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков, в случае совершения сделки с превышением полномочий.

 

пп. 2,3 ст. 1022 ГК РФ, обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица действовали добросовестно, то долги по обязательствам, погашаются за счет этого имущества, переданного в доверительное управление. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

 

. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

На основании изложенного можно сделать вывод, что иск Соловьев не будет удовлетворен, т.к. расходы, им понесенные, предусмотрены ГК как ответственность за превышение полномочий.

Задача 6

 Облигации внутреннего государственного валютного займа были по договору переданы коммерческому банку «Сибирь» в доверительное управление сроком на три года. Через один год данный банк был признан несостоятельным и на основании решения суда ликвидирован.

    Спустя один месяц после этого учредитель доверительного управления обратился в суд с требованием о возмещении убытков с коммерческого банка «АИСТ».

    Суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований, поскольку посчитал, что так как все права, связанные с указанными облигациями были переданы по договору доверительного управления, то и обращаться в суд учредитель управления самостоятельно права не имеет.

    Оцените правомерность решения суда.

    Расскажите об основаниях прекращения доверительного управления имущества.

Решение:

Статья 1024 выделяет такое основание прекращения договора, как смерть гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

Банк признанный несостоятельным был ликвидирован, вследствие чего автоматически прекращается договор доверительного управления имуществом.

П.3 ст. 1024 предусматривает, что при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.

Таким образом, облигации были возвращены учредителю управления, а вместе с ними и права на них, в т.ч. и право на обращению в суд.

На основании чего считаю действия суда неправомерными.

В соответствии с п.1 ст. 1022 ГК РФ, доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы. Если же он это докажет, то убытки не будет возмещать истцу.

Статья 419. Прекращение обязательства ликвидацией юридического лица

 

Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.).

 

 

Задача 7

  Могут ли в договоре коммерческой концесии содержаться следующие условия:

данный договор подлежит регистрации только в патентном ведомстве;

пользование предметом договора осуществляется на безвозмездной основе;

пользователь обязан в течение двух месяцев предоставить субконцессии 200 другим пользователям;

пользователь не отвечает перед правообладателем за вред, причиненный ему действиями вторичных пользователей по договору субконцессии;

пользователь отказывается от своего права на судебную защиту, все споры между сторонами разрешаются в претензионном порядке.

      Дайте определение договора коммерческой концессии.

    Проанализируйте права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии.

Решение:

Договор коммерческой концессии.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.