2020-09-26
59
Поскольку абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона об ООО определяет порядок получения согласия в случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, данный порядок регулирует сходные с рассматриваемыми отношения, что не противоречит существу этих отношений, с полным основанием можно использовать это правило определения порядка получения согласия и в том случае, если уставом общества предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие других участников общества на совершение этой сделки.
Таким образом, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие участников общества, выраженное в письменной форме, либо от участников общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.
Следует обратить внимание на то, что в отличие от предшествующего регулирования порядка получения согласия (т.е. до 1 июля 2009 г.) новый порядок устанавливает, что обращение со стороны участника, желающего продать или осуществить отчуждение доли или части доли участнику или участникам общества, должно направляться не другим участникам общества, как было ранее, а в само общество.
Вариант 3. Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО гласит: уставом общества может быть предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие самого общества на совершение этой сделки.
Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, то в силу абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.
Следует иметь в виду, что общество может выражать свое согласие или несогласие на отчуждение доли или части доли только через свои органы. Ответ на вопрос о том, какой конкретно орган должен принимать решение об этом, определяется компетенцией органа. Решение по этому вопросу принимается тем органом общества, в компетенции которого он находится. Для того чтобы решение по этому вопросу принималось общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) или коллегиальным исполнительным органом, необходимо четко сформулировать его среди вопросов, входящих в компетенцию одного из этих органов. Для принятия по этому вопросу решения единоличным исполнительным органом в компетенции общего собрания участников, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа этот вопрос не должен быть представлен, поскольку единоличный исполнительный орган общества принимает решения по всем вопросам, которые не отнесены Законом об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, если не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.
К сожалению, Закон об ООО не определяет, в течение какого срока после выражения участниками или обществом несогласия на отчуждение доли участник, пожелавший осуществить отчуждение своей доли, вправе потребовать приобретения его доли обществом.
Для исключения неясности в этом вопросе, как представляется, целесообразно урегулировать его в положениях устава общества.
В данном случае в силу абз. 3 п. 2 ст. 23, в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
В силу подп. 1 п. 7 ст. 23 доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении. А это значит, что участник, выдвинувший требование к обществу о ее приобретении, не может отказаться от этого требования.
В соответствии с п. 8 ст. 23 действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если же такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
В этой части новая редакция Закона об ООО дублирует предшествующее законодательство. Однако следующее положение ст. 23 - достаточно интересная новелла.
Согласно абз. 3 п. 8 ст. 23 если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.
Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.
На основании п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
5.2. Продажа либо отчуждение иным образом доли или
части доли в уставном капитале общества третьим лицам
Согласно абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона об ООО продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных данным Законом, если это не запрещено уставом общества. Анализ положений Закона, определяющих эти требования, позволяет выделить следующие варианты регулирования продажи либо отчуждения иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам.
Вариант 1. Уставом общества может быть предусмотрен запрет на продажу или отчуждение иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам.
При этом необходимо иметь в виду, что данный запрет устанавливается для всех способов отчуждения доли или части доли третьим лицам. Соответственно, уставом общества не может быть предусмотрено, что, например, запрещается продавать участником общества долю или часть доли третьим лицам, но при этом не устанавливается запрет на дарение участником доли или части доли в отношении третьих лиц. Законодатель, формулируя эти нормы, во главу угла ставит не определение в уставе способа отчуждения участником своей доли или части доли, а круг лиц, которым участник не вправе ни продать, ни подарить, ни обменять, ни осуществить отчуждение своей доли или части доли каким-либо иным образом. И в этот круг лиц, в отношении которых может быть установлен запрет на отчуждение им доли или части доли, входят все третьи лица.
Вариант 2. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие участников общества при продаже или отчуждении иным образом участником своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу.
В этом случае такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения обществом соответствующего обращения или оферты в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.
Необходимо обратить внимание на то, что участник, желающий продать долю третьему лицу, направляет в общество оферту, а тот участник, который желает осуществить отчуждение доли или части доли иным образом, направляет обращение.
Важно отметить, что в п. 5 ст. 21 Закона об ООО в старой редакции было установлено, что "уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа". Следовательно, если участник желал продать долю, то для данного случая устав не мог предусматривать процедуру получения согласия других участников. Другие участники могли воспользоваться только своим преимущественным правом покупки доли или части доли. Новая редакция ст. 21 расширяет возможности участников. Согласно п. 10 этой статьи уставом может быть предусмотрена необходимость получения согласия участников общества на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию. Таким образом, даже тот участник, который не желает реализовывать свое преимущественное право покупки доли или части доли, может выражением своего несогласия на отчуждение доли третьему лицу воспрепятствовать появлению в обществе нового участника.
В рамках этого варианта необходимо выделять особую ситуацию, которая связана с продажей доли или части доли в уставном капитале с публичных торгов.
Этот процесс имеет следующие особенности.
1. Согласно п. 9 ст. 21 Закона об ООО при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят только с согласия участников общества.
2. Порядок получения согласия участников в этом случае отличается от ранее рассмотренного порядка получения согласия при продаже или отчуждении иным образом доли или части доли участника общества третьему лицу. В силу п. 10 ст. 21 и п. 5 ст. 23 такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения обществом соответствующей оферты в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли. Если же согласие участников не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения указанного ранее срока.
3. Закон об ООО не содержит исключений в части соблюдения требований к нотариальной форме договоров купли-продажи, заключаемых по итогам публичных торгов, проводимых для реализации доли в порядке обращения на нее взыскания, хотя соблюдение такого правила, по мнению Л. Новоселовой, серьезно затрудняет процесс реализации, а проверка прав обладателя доли и так осуществляется в публичном порядке <1>.
--------------------------------
<1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 9.
4. При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов у участников общества и, если это определено уставом, у общества возникает преимущественное право покупки доли или части доли.
Вариант 3. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение участником своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу.
В этом случае такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.
Следует отметить, что согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.
В этом случае у общества, как и у участников общества в описанном ранее втором варианте, появляется дополнительная возможность принимать решение не только о даче согласия на отчуждение доли, но и о реализации своего преимущественного права.
Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, как и заявление о согласии (или несогласии) на отчуждение участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества, представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли или соответствующее обращение, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.
Согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.
В этом случае в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
Согласно подп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении. А это значит, что участник, выдвинувший такое требование, не может от него отказаться.
В силу п. 8 ст. 23 действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.
Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.
В соответствии с п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Вариант 4. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу. Согласия других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется.
Предусматривая такой вариант в уставе, нужно понимать, что при его использовании участники общества и само общество ограничивают свои возможности по контролю за движением долей участников. Если участник будет продавать свою долю или часть доли, то у других участников общества в безусловном порядке, а у самого общества, если это будет предусмотрено уставом, возникает лишь возможность реализации своего преимущественного права покупки этой доли или части доли. В том же случае, если участник общества будет отчуждать свою долю или часть доли иным образом, участники теряют все рычаги контроля над возможностью изменения своего состава. Независимо от их отношения к этому отчуждению они не в состоянии ни препятствовать ему, ни каким-либо образом влиять на него. Вместе с тем, как уже отмечалось, при отсутствии в уставе вообще каких-либо положений, регулирующих порядок продажи или отчуждения участником общества своей доли или части доли третьему лицу, работает именно четвертый вариант.
Однако следует еще раз подчеркнуть, что для всех рассмотренных вариантов продажи либо отчуждения иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам, за исключением лишь первого варианта, предусматривающего запрет на любое отчуждение доли или части доли третьим лицам, участники общества и само общество в случае продажи участником общества своей доли могут воспользоваться своим преимущественным правом покупки доли или части доли.
Поскольку нормы Закона об ООО, регулирующие преимущественное право покупки доли или части доли участниками и обществом, претерпели значительные изменения, а судебная практика по вопросам реализации преимущественного права достаточно противоречива, участникам общества необходимо иметь четкое представление об этом институте.
Преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. Основные положения, характеризующие это право, могут быть сформулированы следующим образом.
Преимущественное право возникает у участников общества. Согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли возникает только у лиц (физических и юридических), которые в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами общества обладают всем объемом прав и несут все обязанности участников этого общества.
Например, наследник умершего участника общества до принятия решения остальными участниками (или обществом) о согласии на переход к нему доли или части доли, когда требование такого согласия определено уставом общества, не может претендовать на возникновение у него рассматриваемого преимущественного права.
Более того, участник может воспользоваться этим правом только самостоятельно, поскольку согласно абз. 8 п. 4 ст. 21 уступка указанного преимущественного права невозможна.
Однако Закон допускает, что преимущественное право приобретения доли или части доли, продаваемой другим участником (участниками), может возникнуть у самого общества. Возможность возникновения такого преимущественного права связана с наличием следующих условий:
- это право предусмотрено уставом общества;
- другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли.
Преимущественное право возникает только при продаже участником своей доли третьим лицам. Отчуждение - один из способов осуществления собственником правомочия распоряжения принадлежащим ему имуществом. Различается отчуждение возмездное (например, купля-продажа) и безвозмездное (например, дарение).
Применительно к характеристике рассматриваемого преимущественного права оно возникает у участников только в случае такого возмездного отчуждения доли или части доли другими участниками, как продажа. Именно на это обращено внимание в Постановлении N 90/14. Естественно, что все варианты безвозмездного отчуждения одними участниками не порождают возникновения преимущественного права у остальных.
Покупка доли при реализации участником своего преимущественного права осуществляется по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (заранее определенная уставом цена). Интересную новеллу новой редакции Закона об ООО представляет собой возможность преимущественного права покупки отчуждаемой третьим лицам доли или части доли не только по цене предложения третьему лицу, как было в прежней редакции, но и по заранее определенной уставом общества цене.
Ценой предложения третьему лицу фактически является цена доли или части доли, которую самостоятельно устанавливает сам участник общества, желающий продать свою долю или часть доли третьему лицу. Она определяется в твердой денежной сумме.
Заранее определенной уставом общества ценой (далее - заранее определенная уставом цена) является зафиксированная в уставе общества цена доли или части доли, предлагаемой для продажи третьему лицу.
Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества:
- в твердой денежной сумме
- или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.).
Принимая во внимание, что по новому законодательному регулированию устав общества уже не может содержать сведения об участниках общества и размерах их долей в уставном капитале общества, при определении цены доли в уставе это должно учитываться. Так, если необходимо, чтобы цена доли была определена в твердой денежной сумме и была пропорциональна размеру доли, следует определять цену части доли (например, 1%). Это даст возможность достаточно легко просчитать цену доли любого размера. Данный механизм можно применить при оценке доли на основании одного из перечисленных в Законе об ООО критериев. Например, цена доли, предложенной на продажу третьему лицу, равна части стоимости чистых активов, пропорциональной размеру этой доли, определяемых на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню получения обществом оферты участника.
Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества:
- при его учреждении
- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно.
Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.
Заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом может отличаться от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества.
Более того, согласно абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.
Таким образом, Закон допускает несколько значений заранее определенной уставом цены доли или части доли. Для реализации преимущественного права покупки доли участниками это будет одна цена, а для реализации преимущественного права обществом - либо такая же, либо выше.
Содержание преимущественного права участника общества и общества покупки доли или части доли, продаваемой другим участником третьему лицу. Итак, участники общества обладают безусловным неотъемлемым правом покупки доли или части доли участника общества при продаже ее третьему лицу.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.
Фактически, говоря об ином порядке осуществления преимущественного права, законодатель имеет в виду возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.
Согласно абз. 6 п. 4 ст. 21 Закона об ООО положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества:
- при его учреждении
- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не закреплена уставом общества.
Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене.
Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.
