Основные формулы прикрепления

Классификация коллизионных норм (КН).

Классификация КН связана с особенностями коллизионных привязок. Наиболее существенной является классификация по форме коллизионной привязки. Коллизионные нормы могут быть двусторонними и односторонними. Односторонняя – это такая норма, привязка которой прямо называет право государства, которое следует применить (чаще – указывает на применение права в своем государстве. Напр., украинская КН указывает на применение права Украины). Напр., ст. 56 ЗУ «О МЧП», форма и порядок заключения брака в Украине определяется правом Украины.

Двусторонняя КН не называет право конкретного государства, а формулирует общий принцип, используя который, можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней КН называют «формулой прикрепления», т.е. она помогает привязать правоотношения к конкретному правопорядку. Напр., в Договоре между Украиной и Польшей о правовой помощи и правовых отношениях в гражданских и уголовных делах определяется, что правоотношения в сфере наследования недвижимого имущества регулируются законодательством той Стороны, на территории которой находится это имущество.

По количеству привязок, КН делят на однозначные и многозначные. Однозначные – нормы, которые содержат одну привязку. Нормы, содержащие две, три и более привязок – это многозначные нормы, которые в свою очередь могут быть альтернативными или кумулятивными.

Альтернативные нормы различаются между собой в зависимости от характера связки между альтернативами. В простой альтернативной КН все альтернативные привязки равнозначны – каждая из них может быть применена. Чаще соединяются союзом «или». Напр., ч.1. ст. 42 «Защита права собственности и иных вещных прав осуществляется на выбор заявителя согласно праву государства, в котором находится имущество, или в соответствии с правом государства суда».

Сложная альтернативная КН – норма, в которой альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяют основную (генеральную) привязку, которая формулирует общее главное правило выбора права (применяется в первую очередь) и субсидиарную – формулирует еще одно или несколько правил и применяется тогда, когда главное правило по каким бы то ни было причинам не было применено или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка. Напр., ч.3.ст.45. ЗУ «О МЧП»: «В случае отсутствия выбора права сторонами к договору потребления, в том числе в отношении его формы, применяется право государства, в котором потребитель имеет место проживания или местонахождение».

Кумулятивные – нормы, в которых к одним правоотношениям применяются одновременно несколько привязок. При этом применение одной из привязок не исключает дальнейшего применения другой. Напр., Договор между Украиной и Польшей: «если ребенка усыновляет семейная пара, один из которых является гражданином одной из Договаривающихся Сторон, а второй – другой из Договаривающихся Сторон, должны быть соблюдены требования, предусмотренные законодательством обоих Договаривающихся Сторон».

По степени обязательности для сторон КН делят на императивные, диспозитивные и альтернативные.

Императивные – нормы, которые содержат категорические указания о выборе права и не могут быть изменены по соглашению сторон. (напр., ч.2 ст.42 «Защита права собственности и иных вещных прав на недвижимое имущество осуществляется согласно праву государства, в котором это имущество находится.»).

Диспозитивные – нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него и тем самым выбрать применяемое право. Напр., указанный Договор между Украиной и Польшей предусматривает, что обязательства, которые возникают из договорных отношений, определяются законодательством той Стороны, на территории которой было заключено соглашение, если участники договорных отношений не подчиняются эти отношения выбранному ими законодательству.

По действию КН в пространстве выделяют международные и межобластные (интер-локальные). Существует множество норм, касающихся коллизии законов, которые полностью или частично являются общими для нескольких государств (как правило говорят об унифицированных нормах). Интер-локальные нормы – чаще всего это КН составных частей государства, т.е. стран, которые имеют федеративное, земельное или иное деление.

В зависимости от механизма создания и применения различают внутренние и договорные КН. Внутренние КН - это нормы, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства. Договорные КН – это единообразные коллизионные нормы, созданные на основе международных соглашений как результат согласованной воли договаривающихся государств.

Формулы прикрепления являются результатом обобщения наиболее распространенных двусторонних коллизионных привязок и определения их основных видов, которые принято называть по-латыни.

1. Личный закон физического лица (lex personalis) – определяется правовой статус физ.лица, его право- и дееспособность, личные и иные права. Разновидности личного закона: a) закон гражданства (lex patriae, lex nationalis) – означает применение права того государства, гражданином которого является лицо; б) закон места жительства (lex domicilii) – означает применение права того государства, где лицо постоянно или преимущественно проживает. Сегодня некоторые государства используют смешанную систему, т.е. применяют оба варианта.

2. Закон национальности юридического лица (lex societatis) – используется при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юр.лица. применяется право того государства, которому принадлежит юр.лицо. Международной практике известны разные варианты определения «национальности» юр.лица, т.е. нет единого мнения при выборе признаков определения личного статуса юр.лица.

А) критерий «инкорпорации» характерен для стран англо-американской системы права и некоторых других стран, где вопрос личного статуса юр.лица определяется по месту регистрации его устава.

Б) критерий «оседлости» характерен для стран континентальной Европы, где вопрос личного статуса юр.лица определяется по месту нахождения административного (управленческого) центра юр.лица.

В) в некоторых странах Ближнего Востока «национальность» определяется с учетом основного места фактического осуществления деятельности юр.лица.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) – применение права того государства, на территории которого находится вещь, и применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, а также в сфере наследования.

4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis) – применение права того государства, которое выберут сами стороны. Данная формула прикрепления (еще называется «автономия воли») принята в большинстве стран. При решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств решающей является воля сторон. Этот принцип нашел отражение в ЗУ «О МЧП» ст. 1 п.5 и ст. 5.

5. Закон места совершения акта (lex loci actus) – применение права того государства, на территории которого был совершен акт. Частноправовой акт – широкое понятие, охватывает разные частноправовые действия. Это:

а) закон места заключения договора ( lex loci contractus) - применение права того государства, на территории которого был заключен договор, а также применяется в сфере обязательственного права. Однако существуют некоторые трудности при определении места заключения договора, когда этот акт был совершен путем переписки. А напр., в странах англо-американской системы договор считается заключенным в том месте, откуда отправлен акцепт, в странах Европы – где получен акцепт.

б) закон места исполнения обязательства ( lex loci solutions) - применение права того государства, на территории которого подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора;

в)закон места заключения брака ( lex loci celebrationis) - применение права того государства, на территории которого заключен брак.

г) закон места причинения вреда ( lex loci delicti commissi) - применение права того государства, на территории которого был причинен вред, применяется для урегулирования деликтных обязательств.

6. Закон страны продавца (lex venditoris) - применение права того государства, на территории которого основана, имеет место жительства или основное место деятельности сторона-продавец.

7. Закон наиболее тесной связи (proper law) - применение права того государства, с которым наиболее тесно связаны правоотношения, применяется также в обязательственном праве, в сфере деликтов, брачно-семейных, наследственных, трудовых отношениях.

8. Закон суда, который решает спор (lex fori) - применение права того государства, суд которого рассматривает дело с участием иностранного элемента (суд применяет свое национальное право). Применяется в международном гражданском процессе.

9. Закон места работы (lex loci laboris) – применение права страны, на территории которого осуществляется трудовая деятельность и применяется в сфере междунар.труд-х отношений (однако исключением из данного правила является форма трудового договора).

10. Закон флага (lex flagi) - применение права того государства, под флагом которого ходит судно, применяется в сфере торгового-мореплавания.