Независимые способы обеспечения обязательства
Обеспечительные правоотношения по общему правилу обладают свойством акцессорности, но законом могут быть предусмотрены способы обеспечения, которые не обладают свойством акцессорности. Такие обеспечения называют независимыми, их существование и действительность не зависят от того, что происходит с основным обязательством.
Единственный пример – банковская гарантия.
Даже для независимого обеспечения та же цель!!! Дополнительный источник погашения долга. Поскольку независимость – исключение, мы не можем предполагать его. Должна быть прямо установлена только законом. Стороны не могут конструировать. В законе отсутствует исчерпывающий перечень способов исполнения обязательства. Если хотите создать, пожалуйста. Только это будет классическое обеспечение.
Независимое обеспечение – крайне опасная вещь. У них та же цель, что и у обычных способов обеспечения. С другой стороны, поскольку они не привязаны к обязательству, это открывает большие возможности для злоупотребления.
|
|
Например, для отказа в применении банковской гарантии необходимо наличие всего одного из двух условий: 1) требования, предъявленные не в соответствии с гарантией; 2)Когда будет установлено прямое, недвусмысленное злоупотребление правом.
В литературе (кафедральный учебник не исключение) – свойство независимости и абстрактности смешиваются. Свойство абстрактности любого обязательства, в том числе обеспечительного, не зависит от основания. Например, банковская гарантия: основание выдачи - договор между банком и кредитором; абстрактность бы означала, что мы рассматриваем связь между банковской гарантией и договором о выдаче банковской гарантии.
(1)В зависимости от того, что служит дополнительным источником погашения долга:
ü Реальные – дополнительный источник погашения долга – имущество, специально выделенное для погашения долга. Например, залог.
ü Личные – дополнительный источник погашения долга – третье лицо, которое в дополнение к должнику принимает на себя обязанность погасить долг в случае его нарушения. Например, поручительство.
Реальное обеспечение наиболее ценно. С третьим лицом может произойти все, что угодно. Когда обеспечение распространяется на вещь, это надежнее, вещные риски всегда меньше личным рискам.
(2)В зависимости от того, предусмотрены ли в законе
ü Поименованные - непосредственно в законе. Особенность – к этим правоотношениям применяется условие договора, в силу которого они возникаю, к ним применяются положения о соответствующем способе обеспечения исполнения обязательства и общие положения об обеспечении.
|
|
ü Непоименованные – к ним применяются условия договора или иной сделки, общие положения об обеспечении исполнения обязательства. Законодатель позволяет сконструировать любой способ, при условии, что он будет акцессорным и не противоречит законодательству. Это уточнение имеет ключевое значение – чаще всего пытаются обойти ограничения для поименованных способов под маской нового непоименованного способа. Опасность в том, что если суд будет рассматривать соответствующий спор и установит, что на самом деле ничего нового стороны не изобрели, по чертам совпадает с залогом, сделка может быть квалифицирована как притворная. Если так, то прикрывающая сделка ничтожна, будут применяться нормы о залоге.
Дата: 16.10.10
(3)в зависимости от того, кто является обязанным по обеспечительному обязательству:
ü Способы обеспечения, которые могут быть исполнены только самим должником. Например, неустойка
ü Способы обеспечения, которые могут быть исполнены только третьим лицом. Например, поручительство. В других правопорядках не так распространено, как в России. У нас популярно поручительство личное, например, главы компании
ü Способы обеспечения, которые могут быть предоставлены как самим должником, так и третьим лицом. Например, залог.
(4)в зависимости от основания возникновения
ü Способы обеспечения, которые возникают в силу какой-либо сделки. Необязательно договора, есть обеспечения, возникающие из односторонней сделки – банковская гарантия, удержание имущества должника. Зачастую стороны могут предусмотреть особенности осуществления обеспечительных правоотношений.
ü Обеспечения, возникающие в силу закона. Например, неустойка, залог. В данном случае возникает не потому, что стороны договорились, а возник ЮФ, с которыми закон связывает возникновение обеспечительных правоотношений. Например, статья 488 «Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара». Почему после передачи вещи возникает право на залог? Потому что нельзя иметь залог на собственную вещь.
Разные способы могут попадать в разные группы этой классификации. Например, неустойка. Есть такие, которые однозначно – например, банковская гарантия только в силу сделки.
(5)В зависимости от функций:
ü Чистые – выполняют чисто обеспечительные функции
ü Способы обеспечения и мера ответственности одновременно – неустойка и задаток.
(6)в зависимости от связи с основным обязательством:
ü Акцессорные – все, кроме банковской гарантии.
ü Независимые – банковская гарантия.
(7)в зависимости от того, предоставляет ли обеспечение кредитору преимущество перед другими кредиторами того же самого должника
ü Предоставляющие преимущество – когда наступает час х, должник в долгах как в шелках. Если обязательства должника обеспечиваются разными способами, то мы оцениваем, у кого из кредиторов есть приоритет. Например, залог дает такое преимущество.
ü Не предоставляющие преимущество – повод усомниться, насколько вообще являются обеспечениями. Например, неустойка.