Правовое регулирование заключения торгового договора

Четкое и умелое заключение торговых договоров является предпосылкой повышения прибыли и предупреждения потерь от неисполнения обязательств. Поэтому эта работа требует особого внимания и детального нормативного регулирования. Основным регулирующим источником в данном случае является ГК РФ.

Ст. 421 ГК устанавливает принцип свободы заключения договора, который включает в себя: свободу выбора контрагента, самостоятельность принятия решения о заключении договора, выбор вида договора, определения условий, не противоречащих закону, и ряд других моментов.

Вместе с этим сохраняется небольшая сфера обязательного заключения договоров:

- государственный заказчик в силу ст. 527 ГК обязан заключить государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд, если он разместил соответствующий заказ и этот заказ принят поставщиком;

- по Федеральному закону от 13 декабря 1994 года «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» предусматривается, что поставщик, обладающий монополией на производство отдельных видов продукции, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов, если размещение заказа не влечет за собой убытков от его производства. Более того, при отказе поставщик уплачивает покупателю штраф в размере стоимости продукции, определенной в проекте контракта;

- в соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 1994 года «О государственном материальном резерве» поставщик обязан заключить договор на поставку материальных ценностей в государственные резервы. Как правило, эти требования распространяются на предприятия, относящиеся к оборонным отраслям;

- ст. 456 ГК предусматривает обязательность заключения публичных договоров, т.е. договоров с организациями, образованными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей. Это подтверждается уставом или лицензией. Такая организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом;

- ст.429 ГК предусматривает обязанность стороны по предварительному договору заключить по требованию контрагента основной договор.

- п.5 ст.448 ГК предусматривает обязанность лица, выигравшего торги, заключить договор.

Процедура заключения договоров, в том числе и торговых, в общем виде закреплена в ст. 432-449 ГК.

Она предусматривает две стадии:

1) направление оферты (предложения заключить договор);

2) получение акцепта (согласия заключить договор).

Соответственно стороны называются: оферент и акцептант.

Офертой признается такое предложение, которое в силу ст.435 ГК:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

б) должно содержать все существенные условия договора;

в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Оферта может быть направлена потенциальной стороне договора двумя основными способами:

1) направление подготовленного проекта договора (как правило, направляется два экземпляра проекта договора);

2) направление письма, телеграммы, телетайпограммы, факсограммы, а также иных документов с помощью средств электронной связи, содержащих предложение о договоре.

При направлении оферты с помощью технических средств связи важно удостовериться в подлинности исходящей от отправителя информации. Именно поэтому п.2 ст.160 ГК устанавливает, что использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, а также электронно-цифровой подписи допускается, только если стороны в письменном соглашении между собой предусмотрели саму эту возможность и порядок воспроизведения подписи своих полномочных представителей. Это означает, что предварительно по всем этим вопросам заключается письменное соглашение.

Оферта может быть отозвана. Она считается не полученной, если извещение о ее отзыве поступило раньше или одновременно с офертой (п.2 ст.435 ГК).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего такое предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п.2 ст.437 ГК).

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение, причем не любое согласие, а лишь такое, которое является полным и безоговорочным (п.1 ст. 438 ГК). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в форте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (контрофертой) (ст.443 ГК).

К возвращаемому экземпляру договора прикладывается протокол разногласий. И делается приписка перед подписью: "с разногласиями"

Протокол оформляется как сопоставительная таблица текстов или как изложение встречной редакции пунктов договора.

На практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, может поступить следующим образом:

- принять меры к урегулированию разногласий (ст.507 и ст.528 ГК предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки товаров для государственных нужд, но он пригоден и для других предпринимательских договоров). Рассмотрение разногласий проводится руководителями с участием специалистов. Оформляется протокол согласования разногласий (приложение к договору), либо составляется новый текст договора;

- дать письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор;

- рассмотреть поступившие возражения в качестве предложений для заключения договора на новых условиях;

- передать спор (разногласия) по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Последнее допустимо, если стороны согласились на разрешение спора именно таким образом, а также, если такая возможность допускается законом.

Так, ст.429 ГК устанавливает, что при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий возможно обращение в арбитражный суд. Сторона, заявившая возражения против дискриминационных условий публичного договора также вправе передать спор на разрешение суда (ст.426 ГК).

Статьи 528 и 529 ГК предусматривают возможность обращения в арбитражный суд с разногласиями по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении^[1]. В указанных случаях исковое заявление подается по месту нахождения продавца не позднее 30 дней с момента получения протокола разногласий.

К исковому заявлению прикладывается проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику.

При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения ответчик может заявить разногласия по проекту договора, и суд должен принять решение по спорным вопросам. Если спор по обязательному договору не переносится на рассмотрение суда, то договор считается незаключенным.

Акцепт также может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным (ст.439 ГК).

Будучи полученными, оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц.

С момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Так, оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки (ст.436 ГК). Оферент не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки. Если время для ответа в оферте не указано, ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени (ст. 441 ГК). Ст. 445 ГК установлен 30-дневный срок для ответа, когда заключение договора является обязательным.

Если в назначенный срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым.

Акцепт также связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом. С этого момента он не вправе в одностороннем порядке отказаться от акцепта, кроме случаев, указанных в законе. В противном случае акцептант будет нести гражданско-правовую ответственность.

В практике товарных бирж применяется иной порядок заключения договора. Стороны регистрируют совершенную устно сделку в системе электронного учета. Не позднее следующего дня стороны обязаны оформить договор в письменном виде.