Общий порядок заключения хозяйственного договора

Договор является соглашением сторон и по этой причине его заключение завершается в момент, когда стороны достигли между собой согласия. Норма ст. 402 ГК предусматривает, что договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Законодатель исходит из того, что порядок заключения хозяйственных договоров подчиняется общему режиму, установленному для гражданско-правовых договоров, и специальным правилам, установленным соответствующими актами (например, Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 4 июня 2010 г. № 865 «О положении о лизинге»; Постановление Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 № 444 (ред. от 02.06.2000) «Об утверждении Положения о поставках товаров в Республике Беларусь»).

Общие положения о порядке заключения договора содержатся в гл. 28 ГК, которые необходимо использовать с учетом действия актов хозяйственного законодательства, а также применения судебной и хозяйственной практики.

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий: а) сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора; б) достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к договорам такого рода (ст. 402 ГК).

На практике следует в этой связи придерживаться следующих правил:

- если договор составляется в форме одного документа, договор считается заключенным в момент и месте составления документа;

- если заключение договора допускается путем обмена письмами, телеграммами, телетайпограммами и т.п., то момент и место заключения договора определяются временем прибытия такого документа к оференту;

- если заключение договора осуществляется с использованием электронной системы (такая форма широко используется в практике коммерческих банков), то сообщение о принятии предложения заключить договор (акцептование) сопровождается автоматическим ответом акцептанту о поступлении акцепта на компьютер оферента; с этого момента договор считается заключенным.

Существует два способа заключения хозяйственного договора: путем одновременного подписания единого документа и путем отправки оферты и получения акцепта. Если с первым способом не бывает проблем, то второй нуждается в более детальном рассмотрении.

Договор может заключаться посредством направления оферты, т.е. предложения заключить договор одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. По общему правилу (ст. 403 ГК) договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В тех случаях, когда в соответствии с законом для заключения договора необходимо также передать имущество, такой договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст. 225 ГК). В свою очередь, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации - с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами. Договор, заключаемый на бирже, считается заключенным с момента, определенного законодательством, регулирующим деятельность такой биржи, или правилами, действующими на бирже.

Общий порядок заключения договора можно представить формулой «оферта – акцепт». Именно с элемента «оферта», т.е. со стадии выражения стороной воли заключить договор, законодательство и начинает регулирование порядка заключения договоров.

Оферта. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В соответствии с п.1 ст. 405 ГК офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта как предложение заключить договор должна отвечать следующим требованиям:

- предложение должно быть адресовано конкретному лицу (лицам);

- предложение должно быть достаточно определенным;

- предложение должно выражать намерение лица, его сделавшего, заключить договор с лицом, кому оно адресовано и кто принял предложение;

- предложение должно содержать указание на существенные условия договора (указание на предмет договора, его цену, срок и другие существенные условия, присущие конкретному договору).

Оферта может быть выражена в различной форме: письмо, телеграмма, телетайпограмма, факс и т.д. Офертой признается также проект договора, разработанный стороной, предлагающей заключить договор, направленный другой стороне.

Оферта связывает лицо, ее направившее, с момента получения оферты адресатом. С этого момента дальнейшие действия оферента могут вызвать юридические последствия, связанные с акцептом оферты, то есть заключением договора.

Лицо, направившее оферту, не лишается права на ее отзыв. Однако только в случаях, если такой отзыв поступил к адресату ранее или одновременно с самой офертой, такая оферта считается неполученной. Если другой стороной оферта уже была получена, она не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, то есть действует принцип безотзывности оферты (ст. 406 ГК).

Право оферента на отзыв оферты считается реализованным в соответствии с требованиями закона, если такой отзыв доведен непосредственно до сведения другой стороны. В таком случае эта сторона не может, зная об отзыве оферты, акцептовать ее, так как акцепт отозванной оферты не порождает правовых последствий.

Офертой следует считать и обращение к неопределенному кругу лиц. Акцептантом в таком случае выступает любой отозвавшийся. Такая форма характерна прежде всего для публичной оферты. Согласно п. 2 ст. 405 ГК публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

В частности, публичной офертой является выставление товаров по месту продажи (на прилавках, в витринах) независимо от указания цены и других существенных условий договора, если только продавец не указал, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

На практике приходится сталкиваться с применением понятия «договор публичной оферты», также в сфере, связанной с Интернетом. На многих сайтах размещены договоры публичной оферты на предоставление доступа в Интернет, на покупку товара в интернет-магазине, на предоставление услуг хостинга и т.д.

В тоже время реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц (в частности, объявления по радио, в газетах), рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п.1 ст. 407 ГК).

Цель рекламы - в наиболее выгодном свете показать свойства (качества) рекламируемого товара, работы, услуги. От рекламы во многом зависит формирование спроса на данный товар или услугу. Но реклама не преследует цели сообщения потенциальным контрагентам существенных условий будущего договора [Подгруша].

Акцепт - согласие лица, получившего оферту, принять ее, выразив это словами или соответствующим поведением в порядке, указанном в оферте. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Полный выражает одобрение всему, что указано в оферте, а безоговорочный акцепт не содержит дополнительных условий.

Например, юридическому лицу передается другой стороной проект договора поставки с указанием на то, что он вступит в силу, если будет подписан в течение одной календарной недели. Такой проект договора выступает в роли оферты. Если юридическое лицо подписывает его и отправляет, то выражает согласие с проектом или начинает действия по исполнению договора. В данном случае речь идет об акцепте.

Ответ на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Примером является подписание договора с протоколом разногласий. Например, принятие предложения с оговоркой "согласен заключить договор аренды, но по более низким ценам" или частичное принятие предложения "куплю, но не всю партию товара" расценивается как встречное предложение [Китаева].

Акцепт может быть выражен не только в форме письменного отзыва на предложение (письмо, телеграмма, факс и т.п.), но и подписанием копии договора, присланного стороной, составившей его проект. С этого момента стороны (и перевозчик, и пассажир) становятся обязанными к исполнению договора.

Молчание не признается акцептом, если только иное не допускается соглашением сторон либо не вытекает из законодательства (ст. 408 ГК). Например, договор аренды возобновляется на прежних условиях, когда арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом по истечении срока действия договора, а со стороны арендодателя возражения против этого отсутствуют (п. 2 ст. 592 ГК).

Если лицо уже начало выполнять условия договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ), данные действия считаются согласием на заключение договора. Как разъяснено в п.4 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 (в ред. от 26.09.2008) «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключении, изменение и расторжение договоров», достаточно, чтобы эти действия были направлены и на частичное выполнение этих условий, но обязательно в срок, установленный оферентом для акцепта. Отношения сторон в данном случае считаются договорными со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Между двумя организациями был заключен договор поставки. Поставщик поставил товар, но покупатель вовремя его не оплатил. Поставщик подал иск в суд на взыскание непоступившей суммы оплаты и пени за просрочку оплаты в размере 0,3 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки. Суд взыскал неоплаченную покупателем сумму полностью, а пеню взыскал в размере 0,15 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки (т.е. в 2 раза меньше).

Оказалось, что в изначальной редакции договора поставки, предложенной поставщиком, пеня действительно была установлена в размере 0,3 %. Однако покупатель подписал договор с протоколом разногласий, в котором указал другой размер пени - 0,15 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки. Договор, подписанный покупателем, вместе с протоколом разногласий был отправлен поставщику. Поставщик не подписал протокол разногласий, но в 15-дневный срок (срок, в который покупатель в своем письме просил дать ответ на предложение относительно размера пени) произвел отгрузку товара.

В своем решении суд сделал ссылку на часть третью ст.408 ГК, которая предусматривает, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Исходя из этого, суд сделал вывод о том, что поставщик принял предложение покупателя относительно размера пени в 0,15 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки.

Для отказа от оферты можно направить соответствующее уведомление или просто проигнорировать. Статья 408 ГК устанавливает, что молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон.

Так, хозяйственный суд рассмотрел дело по иску предприятия "А" к предприятию "Б" о взыскании долга (экспедиторского вознаграждения) и установил следующее. На основании заявки ответчика, полученной с использованием средств факсимильной связи, истец организовал перевозку и экспедицию груза. Для осуществления перевозки привлек индивидуального предпринимателя. По условиям заявки за осуществление перечисленных работ истцу от ответчика причиталось к выплате вознаграждение.

Ответчик не отрицал факта направления им истцу заявки на перевозку и экспедицию груза, однако считал, что договор транспортной экспедиции, совершенный, как того требует законодательство, в простой письменной форме, между сторонами не заключен. Указанную заявку ответчик квалифицировал как предложение на заключение договора, утверждая, что надлежащего акцепта не было, поскольку ответчик не получил от истца встречного предложения о том, что условия заявки им приняты.

Хозяйственный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с п. 1 ст. 755 ГК по договору транспортной экспедиции экспедитор обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента) выполнить или организовать выполнение определенных договором услуг, связанных с перевозкой груза. На этом основании с ответчика в пользу истца надлежит взыскать экспедиторское вознаграждение.

Возражения ответчика по поводу того, что сторонами не заключен договор транспортной экспедиции, не были приняты хозяйственным судом во внимание исходя из следующего.

Согласно ст. 755 ГК договор транспортной экспедиции заключается в письменной форме. В силу ст. 404 ГК договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами. При этом согласно п. 3 ст. 404 и п. 3 ст. 408 ГК письменная форма договора считается соблюденной, если лицо, получившее письменную оферту на заключение договора, совершило действия по фактическому исполнению ее условий.

Кроме того, суд отметил, что по условиям заявки на перевозку ответчик признал молчание допустимым выражением воли истца совершить сделку, поскольку в заявке было указано, что в случае непредставления истцом в течение одного часа после ее получения письменного отказа от предложения ответчика, изложенные в заявке условия считаются им принятыми.

Заявка ответчика содержала все существенные условия для договора транспортной экспедиции. Представленная истцом накладная подтверждала, что перевозка была осуществлена в соответствии с заявкой (об этом свидетельствовало совпадение указанных в заявке маршрута перевозки, даты погрузки, наименования и веса груза, номерных знаков использовавшегося для перевозки груза транспортного средства) [Китаева, Т.Б. Как правильно заключить хозяйственный договор и некоторые аспекты его изменения и расторжения / Т.Б. Китаева].

Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным (ст. 409 ГК).

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 410 ГК).

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте (ст. 411 ГК).

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным (ст. 412 ГК).

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 413 ГК). Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 414 ГК).

В случаях, когда в соответствии с ГК и иными актами законодательства (государственный заказ) для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.