Заключение договора.
Вопрос Заключение, изменение и расторжение договора.
Поскольку договор представляет собой соглашение двух и более лиц, о чём говорилось в 1-ом учебном вопросе, для его возникновения необходимо, что бы все они выразили свою волю во вне и эта воля совпала как по форме и по содержанию, так и во времени.
Соответственно, закон выделяет две стадии заключения договора:
1) оферту (предложение заключить договор);
2) акцепт (принятие предложения).
Кратко рассмотрим их.
Оферта - односторонняя сделка, которая влечёт важное последствие; тот, кто её сделал, связан ею, и если лицо, которому адресована оферта, её примет, договор считается заключенным.
Возможны различные виды оферты:
а) устная и письменная;
б) с указанием срока для ответа и без указания;
в) адресная и к неопределённому кругу лиц (публичная).
В любом случае оферта обязательно должна, быть определённой, т.е. содержать необходимые существенные условия договора и достаточно выраженное намерение заключить договор (п.1 ст.435 ГК РФ). Оферта безотзывна, т.е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для её акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст.436 ГК РФ).
|
|
Если оферта сделана устно и не включает срока для ответа, договор признаётся заключенным только при условии незамедлительного её принятия (ст.441 ГК РФ). Именно так приобретаются товары в магазине, на рынке, билеты в кассах театра, железной дороги и т.п.
Письменная оферта, которая не содержит указания срока для ответа, считается принятой, если положительный ответ получен в течение нормально необходимого для этого времени. Например, если предложение послано из Москвы в С. - Петербург, то учитывается продолжительность двойного пробега почты (из Москвы в С-Петербург и обратно), а также время для подготовки ответа.
Если же устная или письменная сфера содержит указание срока для ответа, договор будет считаться заключенным, если принятие предложения поступит в пределах указанного срока. Например, если оферент (лицо, направившее оферту) до окончания срока принятия оферты заключит договор с третьим лицом, акцептант (лицо, направившее акцепт), вправе требовать возмещения убытков, как при нарушении исполнения договорных обязательств.
Оферта, как правило, адресна, т.е. направлена к определённым лицам, с которыми оферент желал - бы заключить договор. Поэтому реклама и иные предложения, адресованные неопределённому кругу лиц, рассматриваются лишь как предложение делать оферты. В тоже время и реклама может быть офертой ("публичная оферта"), в том случае, если она содержит все существенные условия договора и выражает намерение заключить договор с любым, кто отзовётся (ст.437 ГК РФ).
|
|
Подводя итог сказанному, можно сделать основные выводы. К оферте предъявляются такие требования, как:
1. Конкретность (содержание всех существенных условий договора и выражение намерения заключить договор).
2. Определённость (адресность).
3. Безотзывность (в течение срока для акцепта).
Акцепт - односторонняя сделка по принятию предложения, указанного в оферте. Акцепт, так же как и оферта, тоже должен соответствовать определённым требованиям.
Прежде всего, он должен совпадать по объёму содержания с самой офертой, т.е. быть полным и безоговорочным (ст.438 ГК РФ). Если в акцепте содержится согласие заключить договор, но на иных условиях (например, по более низкой цене, более высокого качества и т.п.), такой ответ рассматривается не как акцепт, а как встречная оферта. Тем самым стороны меняются местами. Теперь уже от того, кто выступил первоначально с офертой, зависит, согласится ли с предложенными ему условиями или нет.
Далее, акцепт должен быть своевременным: если в оферте не содержалось срока для ответа, - немедленным, а если такой срок был установлен, - не опоздавшим. А как следует поступать в случаях, когда акцепт послан своевременно, но по не зависящим от лица причинам прибыл после установленного срока? Такой акцепт признаётся опоздавшим, если оферент немедленно известит акцептанта о получении акцепта с опозданием. В таком случае договор не считается заключенным. В противном случае (т.е. если такого извещения не поступит), договор признаётся заключенным, т.к. акцепт не считается опоздавшим.
Акцепт, аналогично с офертой, должен выражать намерение вступить в договорные отношения с лицом, предложившим договор, т.е. явно выражать волю акцептанта. Поэтому, по общему правилу, молчание акцептанта не является акцептом (п.2 ст.438 ГК РФ). Если же "молчаливый" акцептант совершает в срок, установленный для принятия предложения, конклюдентные действия, т.е. действия по выполнению указанных в оферте условий договора (например, совершает отгрузку товаров, предоставляет услуги, выполняет работы, уплачивает деньги и т.п.), это считается акцептом, если иное не предусмотрено в законе или не указано в оферте (п.3. ст.438 ГК РФ).
Таким образом, акцепт, как ответ лица, которому адресована оферта, также должен отвечать определённым требованиям, которые во многом зависят от формы и содержания самой оферты.
Так акцепт должен быть:
1. Полным и безоговорочным.
2. Своевременным, хотя закон и допускает его опоздание при соблюдении определённых условий.
3. Явно выражающим волю акцептанта.
Завершая характеристику стадий заключения договора, хотелось бы указать, что принцип свободы договора предполагает возможность отзыва, как оферты, так и акцепта. Такой отзыв возможен ранее или одновременно с получением оферты или акцепта (п.2 ст.435; ст.439 ГК РФ). При этом считается, что ни оферта, ни акцепт не получены адресатом.
Важное юридическое значение имеет определение конкретного момента заключения договора, т.е. - момента возникновения прав и обязанностей сторон.
В соответствии с п.1 ст.432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поэтому момент заключения договора связывается с приданием соглашению соответствующей формы и совершения (в отдельных случаях) определённых дополнительных действий, что может быть установлено специальными нормами для отдельных видов договоров.
|
|
Так для консенсуальных договоров, договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта. Для устных договоров, это момент достижения устной договорённости, для письменных - подписание единого документа, получение письменного согласия, оформление билета, чека и т.п.
Для реальных договоров таким моментом признаётся, совершение действий по передаче имущества.
Если договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента его регистрации (ст.433 ГК РФ).
Таковы основные положения по порядку заключения договора. Как можно судить из сказанного, существуют довольно определённые требования к такому порядку. С другой стороны, эти требования разнообразны ввиду разновидности договоров, допускают их изменения, т.к. многие носят диспозитивный характер, и, следовательно, могут быть изменены соглашением сторон, вытекать из существа договора, сложившихся прежних деловых отношений сторон и т.п.
Например, особый порядок заключения договора установлен для торгов (ст.447-449 ГК РФ), для обязательных договоров (ст.445 ГК РФ).
В соответствии со ст.310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий не допускается.
Поэтому основной для договорного права принцип - неизменность договора, - является общим правилом: договоры должны исполняться.
И всё же закон устанавливает ряд оснований для возможного изменения и расторжения договора.
Рассмотрим эти основания.
1. Прежде всего, на договор, как на обязательство, распространяются общие нормы изменения и прекращения обязательств (гл.21-26 ГК РФ, если эти нормы не расходятся со специальными правилами, установленными для договоров (ст.ст.450-453 ГК РФ)). Например, договорное обязательство может прекращаться исполнением, зачётом, прощением долга, смертью гражданина или ликвидацией юридического лица и т.д. Договор может быть также изменён (расторгнут) по основаниям признания сделок полностью или частично недействительными (ст.166-181 ГК РФ).
2. Вполне естественным является изменение или расторжение договора по соглашению сторон, если такое допускается законом или договором (п.1 ст.450 ГК РФ). Такое соглашение должно быть совершено в той же форме, которая необходима для самого договора.
|
|
3. Если согласие на изменение (расторжение) договора не достигнуто, договор может быть изменён (расторгнут) по требованию одной из сторон через суд при соблюдении следующих условий:
а) требования должны быть заявлены несогласной стороне, и лишь после получения отказа (а равно не получение ответа в 30-дневный срок) могут быть переданы для судебного рассмотрения.
б) требования должны быть обоснованными, т.е. опираться на установленные законом или договором основания, дающими право на изменения (расторжения) договора.
К таким основаниям закон причисляет:
1. Существенное нарушение договора другой стороной (которое влечёт для стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора) (п.2 ст.450 ГК РФ).
2. Существенное изменение обстоятельств, т.е. когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п.1 ст.451 ГК РФ). При этом одновременно должны наличествовать 4 условия:
- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдёт;
- изменения вызваны причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть;
-исполнение договора при таких обстоятельствах влечёт для заинтересованной стороны значительный ущерб;
- на заинтересованной стороне не лежит риск изменения обстоятельств.
3. Договор может быть изменён или расторгнут в одностороннем порядке в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, если такой отказ допускается законом или договором. Речь идёт о внесудебном изменении (расторжении) договора путём совершения фактических действий, свидетельствующих об отказе от исполнения или исполнении договора на иных условиях. Например, допускается отказ пассажира от договора перевозки пассажира при сдаче в кассу проездного билета, или отказ комитента от услуг комиссионера путём отмены поручения в договоре комиссии и т.п.
Таким образом, гражданское законодательство устанавливает ряд оснований, дающих право обеим сторонам или одной из сторон договора изменять или расторгать договор или требовать этого.
Каковы юридические последствия изменения (расторжения) договора? В соответствии со ст.453 ГК РФ, при изменении договора обязательства сохраняются в изменённом виде, а при расторжении - обязательства сторон прекращаются.
При изменении и расторжении договора возникает вопрос о распределении убытков, причинённых в связи с изменением (расторжением) договора. Если иное не установлено законом или договором, стороны не могут требовать возвращения того, что было исполнено по обязательству до изменения или прекращения договора, а убытки могут быть истребованы лишь с виновной стороны, если договор изменён или расторгнут из-за существенного нарушения обязанностей этой стороной.
Моментом изменения или прекращения договорных обязательств является момент достижения соглашения сторон или момент вступления в законную силу решения суда.