Природа норм международного частного права и его место в системе права

В нашей литературе И.С. Перетерский обратил внимание на то, что в слово «международное» применительно к международному публичному и частному праву вкладывается различный смысл. «Международное публич­ное право, — утверждал он, —• является международным в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между государствами (inter natio-nes, inter gentes), а международное частное право — в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различным государствам, правоотношения, выходящие за рамки отдель­ной правовой системы и требующие выяснения, какой закон к ним приме­няется». (Перетерский И.С. Система международного частного права. С. 23). Таким образом, термин «международное» в первом случае пони­мается в смысле «межгосударственное», а во втором — в смысле регули­рования-отношений с иностранным элементом.

По вопросу о том, входит ли международное частное право в состав международного права или же относится к внутреннему праву, в советской

§ 3. Природа норм международного частного права и его место в системе права 25

юридической литературе были высказаны различные токи зрения. По мне­нию ряда авторов (С.Б, Крылов, М.А. Плоткин, С.А. Голунский, М.С. Строгович, В.Э. Грабарь, A.M. Ладыженский, Ф.И. Кожевников, С.А. Малинин, В.И. Менжинский, И.П. Блищенко, Л.Н. Галенская), нормы международного частного права входят в состав международного права в широком смысле слова. В обоснование этой точки зрения указы­валось не только на глубокую связь, которая существует между междуна­родным публичным и международным частным правом, на близкое внут­реннее родство между ними, но и на единство источников, которому при­давалось решающее значение. «В международном договорном праве, — писал С.Б. Крылов в своем учебнике, изданном в 1930 году, — должно быть усмотрено основное содержание международного частного права... Лишь изучение международных договоров дает содержание подлинного международного частного права» (с. 21).

Эта точка зрения основывается на том, что в международном частном праве речь идет о межгосударственных отношениях, затрагивающих во­просы гражданского права. При этом обращалось внимание на то, что вся­кий спор, конфликт в гражданско-правовой области между отдельными фирмами, даже спор о разводе между гражданами разных государств может в конечном счете перерасти в конфликт между государствами.

Была высказана и иная точка зрения, исходящая из того, что вопрос о природе норм международного частного права решается прежде всего с учетом характера регулируемых им отношений. Из того факта, что пред-метом регулирования в международном частном праве являются отноше­ния гражданско-правового характера, заключали, что международное частное право входит в состав гражданского, внутреннего, права, а наука международного частного права является одной из гражданско-правовых наук. Этот вывод был сделан И.С. Перетерским, а затем подробно обосно-ван в многочисленных трудах Л.А. Лунца, и прежде всего в его трехтомном курсе международного частного права.

Из данной точки зрения исходят в своих работах по международному частному праву такие авторы, как А.Б. Альтшулер, М.И. Брагинский, И.А. Грингольц, С.А. Гуреев, К.Ф. Егоров, В.П. Звеков, С.Н. Лебедев, А.Л. Маковский, Г.К, Матвеев, Н.В. Орлова, B.C. Поздняков, М.Г. Ро-зенберг, А.А. Рубанов, О.Н. Садиков и др.

Отнесение международного частного права к внутреннему праву было поддержано в работах И.И. Лукашука, Е.Т. Усенко и в некоторых других трудах по международному публичному праву. В современном мире, отме­чает А.П. Мовчан в вышедшей в 1980 году работе «Международное воз­душное право» (Кн. 1), существуют только два вида систем права — меж­дународное право и национальные системы права, а международное част­ное право является частью национальных систем права различных госу­дарств.

Глава 1. Понятие, предмет и система международного частного права

В литературе получила развитие и третья точка зрения, которая перво­начально в 20-е годы была высказана А.Н. Макаровым, а затем разрабо­тана Р.А. Мюллерсоном. Согласно ей, нормы международного частного права, регулируя международные отношения невластного характера, со­стоят из двух частей, а именно из определенных частей национально-пра­вовых систем и определенной части международного публичного права. Однако, считает Р.А. Мюллерсон, эти части, образующие в результате та­кого взаимодействия полисистемный комплекс, не исключаются из соот­ветствующих национально-правовых систем или из международного пуб­личного права.

Таким образом, особенность международного частного права как права согласно этой точке зрения заключается в том, что оно регулирует особую группу общественных отношений, обладающих двойственным характером и не имеющих своей «собственной» системы права. Эта точка зрения была воспринята в учебнике международного права 1982 года, а также поддер­жана в определенной степени и в других работах.

Еще И.С. Перетерский обращал внимание на то, что отношения, кото­рые входят в область международного частного права, хотя и являются от­ношениями гражданско-правовыми, имеют свою специфику. Не будь ее, самостоятельное существование международного частого права не имело бы вообще никакого основания. «Правоотношения, входящие в область международного частного права, — писал он, — хотя и являются граж­данскими, представляют собой известное своеобразие, совмещение граж­данско-правовых и международно-правовых начал, действующих совмест­но и неразрывно».

Интернационализация хозяйственной жизни, развитие интеграцион­ных процессов, влияние технического прогресса на правовое регулирова­ние — все это предопределяет тенденцию повышения роли международ­ного договора как источника международного частного права.

Международные договоры становятся в соответствии с Конституцией России составной частью ее правовой системы.

В отношении международных договоров следует иметь в виду, что они делятся на самоисполняемые и несамоисполняемые. Первые применяют­ся к отношениям, регулируемым гражданским, семейным, трудовым зако­нодательством непосредственно, что же касается договоров второй кате­гории, то для их применения требуется издание внутригосударственного акта. Это деление учтено в ст. 7 ГК РФ, поскольку в ней говорится о том, что международные договоры РФ применяются к отношениям, регулиру­емым гражданским законодательством, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требу­ется издание внутригосударственного акта.

Нормы международного частного права, содержащиеся в международ­ных договорах, становятся частью правовой системы России. Но эти

§ 3. Природа норм международного частного права и его место в системе права 27

нормы сохраняют автономное положение во внутренней правовой системе каждого государства — участника международного договора. Автономный характер этих норм обусловлен прежде всего тем, что они выражают волю не одного государства, а всех государств — участников договора и что, как правило, цель создания этих норм — регулировать специфические иму­щественные и иные отношения с международным (иностранным) элемен­том, а не вообще гражданско-правовые отношения.

Из данного свойства норм, из факта их обособления следует, что, во-пер­вых, нормы нельзя произвольно, без согласия других государств-участников, менять и, во-вторых, толкование их должно осуществляться также единооб­разно. На это обращается внимание в некоторых международных согла­шениях. Так, в Конвенции ООН о договорах международной купли-прода­жи товаров 1980 года указывается, что «при толковании настоящей Кон­венции надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении» (п. 1 ст. 7).

Толкование норм международных договоров осуществляется по иным критериям, чем толкование внутренних законов. Это вытекает из ст. 31 — 33 Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г. Применяемые в договоре понятия могут не совпадать с понятиями, терми­нами внутреннего законодательства. В этих случаях рекомендуется учиты­вать практику и цели договора (ст. 31). Наряду с текстом, включающим преамбулу и приложения, в процессе толкования возможно обращение к дополнительным средствам толкования, в том числе к подготовительным материалам.

Несмотря на тенденцию повышения роли международного договора в данной области, внутреннее законодательство продолжает оставаться су­щественным источником правового регулирования. Это обстоятельство признается в доктрине многих стран. Так, французский юрист А. Батиф-фоль отмечает, что при отсутствии международных договоров соответст­вующие нормы формулируются законами различных государств и приме­няются их судами, а законодательство одной страны значительно отлича­ется от законодательства другой. Поэтому существуют французское, гер­манское, итальянское законодательства и судебная практика по междуна­родному частному праву.

Из аналогичного положения исходят, как правило, в подавляющем большинстве случаев курсы и учебники по международному частному праву в различных странах мира. «Не существует единого международного частного права, — утверждает германский профессор Хр. фон Бар в своем курсе 1987 года, — а имеется их столько, сколько существует на земном шаре (на этой Земле) правопорядков». Свое международное частное право есть в ФРГ, Франции, Великобритании, Италии и т.д. Содержание каждого из них, во всяком случае частично, существенно отличается от другого.

28 Глава!. Понятие, предмет и система международного частного права

Таким образом, каждое государство (за исключением случаев исполь­зования унифицированных норм международных договоров и общих начал международного права) применяет в области регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом не одни и те же нормы международного частного права, общие для всех государств, а различные нормы.

Приведенные выше соображения дают основание рассматривать меж­дународное частное право как особую отрасль права и относить его (во­преки, казалось бы, названию) к сфере внутригосударственного права. Что касается международного частного права как отрасли правоведения, то эта быстро развивающаяся правовая наука исходит как из институтов и поня­тий международного права, так и из институтов гражданского права раз­личных государств, что делает неизбежным применение в ней методов сравнительного правоведения. Как правило, и это отмечал в свое время еще С. Б. Крылов, «международное частное право разрабатывается преж­де всего цивилистами — специалистами в области гражданского права». Таким образом, предметом регулирования в международном частном праве являются гражданско-правовые отношения, чем и оправдывается отнесение международного частного права к внутренней правовой системе каждого государства. В то же время приведенные выше обстоятельства позволяют говорить, по нашему мнению, 6 комплексном характере меж­дународного частного права как отрасли правоведения. Без связи с изуче­нием проблем общего международного права не может плодотворно осу­ществляться разработка вопросов международного частного права.