Пробелы в праве

В правоприменительной деятельности иногда возникает ситуации, когда требующий юридического решения вопрос не урегулирован нормой права. В этом случае правоприменитель сталкивается с пробелом в праве – полным или частичным отсутствием правовых норм, необходимых для правового регулирования общественных отношений.

При установлении пробелов в праве необходимо учитывать два признака пробела:

1. Данное общественное отношение находится в сфере правового регулирования, т.е. оно должно быть урегулировано конкретной нормой права.

2. Отсутствует конкретная норма права, необходимая для регулирования этого общественного отношения.

Причины пробелов в праве:

1) объективные (отставание права от развивающихся общественных отношений);

2) субъективные (недостатки юридической техники, недостаточный уровень правосознания и правовой культуры субъектов правотворчества).

Виды пробелов в праве:

1. По причинам образования:

- образовавшиеся по объективным причинам;

- образовавшиеся по субъективным причинам.

2. По времени образования:

– первоначальные (образуются при принятии нормативного правового акта);

– последующие (образуются после принятия и введения в действие нормативного правового акта в результате развития общественных отношений).

3. По объему:

– полные (выражаются в полном отсутствии правовых норм, необходимых для регулирования общественного отношения);

– частичные (выражаются в частичном отсутствии правовых норм, необходимых для правового регулирования, в их содержательной неполноте).

Пробелы в праве – явление нежелательное, поэтому они должны своевременно выявляться и устраняться. Устранить пробел можно в ходе правотворческой деятельности путем принятия нормы права. Преодолеть пробел (пока он не устранен) можно в ходе правоприменительной деятельности путем применения права по аналогии.

Существуют два вида аналогии в правоприменении:

Аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основе нормы права, рассчитанной не на данное, а на сходное общественное отношение.

Аналогия права – решение конкретного юридического дела на основе общих принципов права и смысла законодательства.

Требования к применению права по аналогии:

1. Решение дела по аналогии возможно только в случае полного отсутствия нормы права или ее неполноты.

2. Сходство анализируемых общественных отношений и отношений, урегулированных нормой права, должно быть существенным.

3. Принятое в результате применения аналогии решение не должно противоречить нормам права.

4. Решение по аналогии предполагает поиск нормы права сначала в нормативном правом акте той же отрасли права и только за неимением таковой – в другой, родственной отрасли права, а затем – обращение к общим принципам права и смыслу законодательства.

5. Решение дела по аналогии недопустимо, если это прямо запрещено законом или если закон связывает наступление правовых последствий именно с наличием конкретных норм права, рассчитанных на данное общественное отношение.