Тема 1. Гражданское право в системе права

1§ Гражданское и торговое право как отрасли частного права

Термином гражданское право в современных системах обозначают ту область права, которая регулирует имущественные отношения. Термин гражданское право известен со времен Древнего Рима. В те времена он использовался как синоним термина частное право. Частное право противопоставляется публичному праву, критерием деления был характер защищаемого интереса. В XIX веке был предложен другой критерий разграничения. Таким критерием стал метод правового регулирования. Для публичного права характерно регулирование отношений предписаниями императивного характера, которые не могут быть изменены никакой частной волей отдельного лица. В отношениях публично-правового характера все подчинено воле государственной власти и применяется метод власти и подчинения.

В сфере отношений частно-правового характера действует другой метод регулирования. Частным лицам предоставляется право свободно определять характер и содержание отношений между собой, вступать в какие-либо отношения или воздерживаться от вступления в них.

Вопрос о соотношении частного и публичного права не является только теоретическим вопросом, он носит и практический характер. От его решения зависит право государства на вмешательство в частную жизнь, в экономическую и предпринимательскую сферы.

Деление права на частное и публичное является основой для классификации норм и институтов в странах континентальной (романо-германской) правовой системы. Английскому праву такое деление неизвестно. По своему происхождению все английское право предстает как публичное право, так как компетенция королевских судов исторически обосновывалась интересом короны. Судебный процесс начинался с издания королевской властью специального предписания, основанием для такого предписания могло служить какое-либо правонарушение, которое затрагивало установленное королем право порядка.

Публичное право в странах континентальной Европы традиционно включает в себя такие отрасли как:

· Государственное (конституционное право)

· Административное право

· Финансовое право

· Уголовное право

Основу частного права составляет гражданское. В некоторых странах хозяйственная деятельность, осуществляемая с целью извлечения прибыли регулируется нормами торгового права. Кроме того к частному праву относят семейное, транспортное, трудовое и др. Частное право, его система в основном сформировались в XIX веке. В этот период в результате буржуазных революций произошел слом устоев феодального общества и ряда его правовых институтов. В начале XIX века во Франции проводится значительная кодификационная работа, в результате которой в 1804 году принимается Гражданский кодекс а в 1807 – Торговый кодекс. Таким образом, во Франции деление частного права на торговое и гражданское получило законодательное оформление, возник дуализм частного права. Торговое право возникло в условиях феодального государства. Этому способствовали с одной стороны сословный характер общества, а с другой усложнение и развитие торгово-предпринимательской деятельности. Сословие купцов в своей профессиональной деятельности руководствовалось обычаями, которые складывались сначала внутри купеческих корпораций, а затем распространялись на отдельные города и страны. Кроме этого, профессиональная деятельность купцов, торговля и организация производства требовали возникновения специальных норм. Нормы гражданского права были излишне громоздки и порой требовали ритуальных действий. Они не отвечали главной потребности торгового оборота, а именно созданию условий для быстрого и надежного перемещения ценностей от одного субъекта к другому.

Несколько иначе развивалось торговое право в Англии. Здесь также сыграли свою роль сословный характер общества и профессиональные требования торговой деятельности. Особенностью развития права Англии является его прецедентный характер. Эта особенность привела к тому, что появившийся в деловой практике обычай, однажды примененный судом в качестве нормы права, для всех последующих поколений превращался в норму прецедентного права. Происходило поглощение обычаев прецедентным правом. Процессы, которые затрагивают развитие гражданского и торгового права взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении общей и специальной нормы, наблюдается их взаимовлияние.

2§ Основные принципы гражданского и торгового права

В праве в целом и в гражданском праве в частности отражаются основные этапы развития общества. Великая французская революция, сломав устои феодального общества, создала необходимые условия для развития частной инициативы и предпринимательских отношений.

В сфере гражданского и торгового права установление нового экономического порядка нашло отражение провозглашение основополагающих принципов регулирования рыночных отношений:

1) формальное равенство граждан перед законом

этот принцип юридически закрепил уничтожение сословий и привилегий

2) неприкосновенность неограниченной частной собственности

право собственности является центральным институтом гражданского права и этот принцип создает максимальную защищенность прав собственника

3) принцип свободы договора

этот принцип создает правовую базу свободной реализации прав собственника. Этот принцип предполагает, что участники гражданского оборота выбирают себе контрагентов и совершенно самостоятельно определяют условия договора. Этот принцип является необходимой предпосылкой развития рыночной экономики и правовой основой конкуренции.

3§ Общая характеристика источников гражданского права

Источниками гражданского права являются законы, административные акты, судебная практика и обычай. В странах континентальной системы на первом месте стоит закон. Гражданское право таких стран кодифицировано. Административный акт здесь играет подчиненную роль, а судебная практика вообще не считается нормой права, то есть предполагается, что суды, вынося решение, не занимаются правотворчеством, не создают общих норм, а решение по конкретному делу обязательно только для этого дела.

Иное положение в странах английской правовой системы. Хотя и там закон стоит на первом месте, но и судебная практика является источником права и зачастую играет большую роль чем законы и подзаконные акты. Здесь действует принцип судебного прецедента. Этот принцип означает, что решение, вынесенное по какому-либо делу является обязательным для всех судов равной и низшей инстанции при рассмотрении ими аналогичных дел.

В целом в гражданском праве можно отметить некоторые тенденции развития. Все большую роль играют административные акты. Это связано с другой, более общей тенденцией, а именно со все большим вмешательством государства в хозяйственную жизнь страны, Любые административные акты должны основываться на законе и подчиняться ему. Но фактически они часто отменяют или изменяют законы.

Вторая тенденция состоит в том, что более важная роль отводится судебной практике (даже в странах континентальной системы). Фактически суды низшей инстанции руководствуются решениями вышестоящих судов.

Третья тенденция – сближение и унификация норм гражданского и трудового права в международном масштабе, что является ответом на создание мирового хозяйства.

Четвертая тенденция – большую роль стал играть обычай. В праве отсутствует единое понимание обычая как правовой нормы, он характеризуется признаками:

· Продолжительность существования

· Постоянность соблюдения

· Определенность

· Не противоречие публичному порядку

Обычай играет второстепенную роль. Это норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе отсутствует или недостаточно полно.