Глава 2. Теория права (основные понятия)

Возникновение права

Исследуя вопрос об историческом возникновении права, прежде всего необходимо различать два пути образования права:

1) связанный с деятельностью государства;

2) не связанный с деятельностью государства.

Право возникает вместе с государством, и это проявляется в:

— перерождении норм-обычаев, свойственных «догосударственным» обществам, в нормы обычного права, состоящего из обычаев, признаваемых и охраняемых государством и поддерживаемых его принудительной силой;

— непосредственном правотворчестве государства: издании им нормативно-правовых актов (например, Законов XII таблиц Древнего Рима), а также появлении прецедентов (административных и судебных) решений административных и судебных органов по конкретным юридическим делам, ставших образцами, которыми обязательно необходимо руководствоваться при решении последующих аналогичных дел.

История распорядилась так, что формирование права путем издания нормативных актов преобладало в странах континентальной Европы, а, например, в Англии право складывалось преимущественно на основе судебных прецедентов.

Исследование древнейших юридических памятников таких, например, как индийские Законы Ману, Кодекс законов царя Хаммурапи, Законы XII таблиц Древнего Рима, Русская Правда и др. показывают, что в них содержатся и нормы обычного права, и судебные прецеденты, и прямые законодательные положения.

Право появляется и независимо от государства. На это указывает, в частности, факт появления в Европе в конце Средневековья так называемого «купеческого права» одновременно с возникновением внешней торговли. Негоциантам, управлявшим потоками товаров и денег, было недостаточно обычаев, которые регулировали феодальные отношения. Постепенно купцы ввели в оборот собственное частное право. Так возник договор между хозяином судна и капитаном-продавцом, страхование от морских рисков, типовые условия продажи на ярмарке и в порту, вексель, институт банкротства и многое другое.