2020-04-20
78
Права и обязанности субъектов, являющихся участниками общества с ограниченной ответственностью, определяются по правилам, установленным в ст.8 и 9 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Необходимо обратить внимание на то, что и права, и обязанности участников общества подразделяются на две категории. К первой относятся те права и обязанности, которые законодатель рассматривает в качестве минимально необходимых для определения правового статуса участника общества. Права и обязанности первой категории установлены законодательством и не могут быть изменены, ограничены или отменены уставом либо внутренними документами общества.
Что касается второй категории прав и обязанностей участника общества, то ее составляют те права и обязанности, которые законодатель называет дополнительными. Определение субъектов дополнительных прав и обязанностей и их установление зависит от усмотрения участников соответствующего общества. Причем дополнительные права и обязанности имеют персонифицированный характер, и их субъектами могут быть не все, а только определенные участники общества или даже один из его участников.
|
|
|
Дополнительные права и обязанности устанавливаются в уставе общества при его учреждении либо, в дальнейшем, по решению общего собрания участников общества, принимаемому в порядке, установленном ст. 8 и 9 Закона. А если дополнительные права и обязанности возлагаются на участников общества после государственной регистрации, в процессе деятельности общества, то правовым основанием возникновения таких прав и обязанностей является надлежащим образом оформленное решение общего собрания. Изменения и дополнения в устав общества при этом вносить не обязательно.
В соответствии со ст. 67, 93 и 94 ГК РФ и ст.8 Закона участники общества с ограниченной ответственностью вправе:
· участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и учредительными документами общества. Данное право предполагает реализацию следующих прав: права участия в общих собраниях; права избирать и быть избранным в органы общества; права вносить свои предложения к повестке дня общего собрания участников общества и др.;
· получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке. Данное право обеспечивается рядом положений Закона, в частности, ст. 36, 37, 50 и др.;
· принимать участие в распределении прибыли. Данное право конкретизируется в ст. 28 Закона;
· продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества, например, ст. 21 и 23 Закона;
|
|
|
· заложить свою долю в уставном капитале общества;
· в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. Закон гарантирует безусловность данного права любому участнику общества с ограниченной ответственностью, которое реализуется по правилам ст. 26 Закона;
· получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Данное право реализуется в соответствии со ст. 61- 64 ГК РФ, ст. 57 и 58 Закона;
· внести дополнительный вклад для увеличения уставного капитала общества.
2.1. ПРАВО НА УЧАСТИЕ В УПРАВЛЕНИИ ДЕЛАМИ ОБЩЕСТВА
Организация управления в хозяйственных обществах с ограниченной ответственностью, выражает самоуправленческую деятельность их участников. Именно участники общества определяют его структуру управления, компетенцию органов, принимающих решения, виды и содержание внутренних документов, формы участия персонала в выполнении его задач. Участники общества вправе самостоятельно решать вопросы организации структуры корпоративного управления, учитывая при этом, что в обязательном порядке в обществе с ограниченной ответственностью должны быть созданы только два управленческих органа – общее собрание участников общества и единоличный исполнительный орган общества (или его функции должны быть переданы управляющему). Как правило, в небольших обществах целесообразно применение именно двухзвенной структуры управления. При необходимости в обществе с ограниченной ответственностью применяется трехзвенная и четырехзвенная структура организации управления. Выбор структуры управления обществом осуществляется его участниками, которые при этом должны учитывать требования законодательства.[10]
Право участвовать в управлении делами общества состоит из нескольких правомочий: права участвовать в очередных и внеочередных общих собраниях участников; права избирать и быть избранным в органы управления, контроля (ревизионную комиссию) и исполнительные органы общества; права вносить свои предложения к повестке дня общего собрания участников общества (ст. 32,36 Закона).
При этом нужно иметь в виду, что положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны[11].
Высшим органом любого общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников, которое может быть очередным и внеочередным. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;
|
|
|
3) внесение изменений в учредительный договор;
4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее- управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов и другое.
Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.
Обжалование осуществляется путем обращения в суд с соответствующим заявлением. В заявлении заинтересованный участник общества должен привести данные о наличии указанных выше оснований для обжалования решения и о своей позиции при голосовании либо об отсутствии на общем собрании, принявшем обжалуемое решение.
|
|
|
Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества, компетенция которого в этом случае определяется уставом общества в соответствии с Законом. Так, согласно ст. 32 Закона, уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров(наблюдательного совета) относятся: образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона, решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, а также решение иных вопросов.
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества. С соблюдением требований ст. 42 Закона функции единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему.
Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Однако на практике вряд ли целесообразно, чтобы коллегиальный орган целиком состоял из посторонних лиц, за исключением случаев, когда речь идет о дочерних и зависимых обществах. Обычно основные функции коллегиального исполнительного органа заключаются в организации эффективного руководства текущей исполнительной деятельностью общества; обеспечении выполнения бизнес-планов, программ развития и других решений общего собрания директоров общества (если он образован); разработке и реализации конкретных направлений экономической политики общества в целях повышения прибыльности его деятельности.
Генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества, осуществляющим текущее руководство хозяйственной деятельностью соответствующего общества за пределами полномочий общего собрания участников общества, совета директоров и коллегиального исполнительного органа общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран общим собранием участников общества.
Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с банками, а также в подписываемых им финансовых и иных исходящих от общества документах.
Единоличный исполнительный орган общества выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия, издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.
В отличие от Федерального закона «Об акционерных обществах», в котором право акционеров участвовать в управлении делами общества ограничивается путем введения ограничений на внесение акционерами вопросов в повестку дня общего собрания и выдвижения кандидатов в орган управления - совет директоров (наблюдательный совет), Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержит ограничений права на участие в управлении делами общества за небольшим исключением. Таким исключением является невозможность для юридического лица – участника общества с ограниченной ответственностью быть избранным в совет директоров (наблюдательный совет), если он есть, и в исполнительный орган (ст. 40 и 41 Закона), кроме случая передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему.
Управляющим может быть как физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя и действующее на основании свидетельства о государственной регистрации, так и юридическое лицо (управляющая организация).
Однако это ограничение юридическое лицо – участник общества легко может компенсировать, выдвинув своих доверенных лиц в качестве кандидатов в состав совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа, которые могут быть избраны, но не как представители юридического лица, а как физические лица, не входящие в число участников общества.
На физических лиц, являющихся участниками общества, ограничение права быть избранными в исполнительный орган не распространяется. Не содержит Закон и ограничения на внесение вопросов для обсуждения на общем собрании участников общества. Таким образом, право участника общества с ограниченной ответственностью на участие в управлении делами общества шире, чем то же право акционеров, ибо Закон устанавливает меньше ограничений на отдельные правомочия, составляющие это право.
2.2. ПРАВО УЧАСТНИКА ПОЛУЧАТЬ ИНФОРМАЦИЮ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА И ЗНАКОМИТЬСЯ С ЕГО БУХГАЛТЕРСКИМИ КНИГАМИ И ИНОЙ ДОКУМЕНТАЦИЕЙ
Это право является наиболее важным, однако реализация его, к сожалению, пока находится в зачаточном состоянии у большинства участников обществ с ограниченной ответственностью.
Можно выделить ряд конкретизирующих прав Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые позволяют более объемно представить возможности участников общества:
-право требовать от общества предоставления возможности в разумные сроки ознакомиться с учредительными документами общества, включая изменения и дополнения к ним. Общество обязано по требованию его участников предоставить им копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затрат на их изготовление (ст.12);
-право требовать предоставления для ознакомления информации и материалов (в том числе копий документов) при подготовке общего собрания участников. Информация включает: годовой отчет общества; заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества; сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества; проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества или проекты учредительных документов общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества; иную информацию (материалы), предусмотренную уставом общества (п.3 ст.36);
-право требовать выписки из книги протоколов общего собрания общества, удостоверенные исполнительным органом общества (п.6 ст.37).
Как видно из приведенных положений, речь идет о минимуме информации, которая обязательно должна предоставляться участникам общества. Однако этот перечень не является исчерпывающим. В учредительных документах общества участники могут расширить приведенный перечень и детализировать его в такой степени, в какой считают это необходимым.
В качестве рекомендаций участникам обществ с ограниченной ответственностью можно предложить расширить приведенный перечень за счет следующих видов информации:
документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе, и перечень этого имущества;
годовой финансовый отчет;
документы финансовой отчетности, представляемые в соответствующие органы;
положение о филиале и представительстве общества;
внутренние документы общества;
протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества;
списки аффилированных лиц общества с указанием размера принадлежащих им долей;
заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля.[12]
2.3. ПРАВО УЧАСТНИКА ПРИНИМАТЬ УЧАСТИЕ В РАСПРЕДЕЛЕНИИ ПРИБЫЛИ
Решение о распределении чистой прибыли принимается общим собранием участников по результатам хозяйственной деятельности общества за квартал. Полугодие. Год. Учитывая все факторы перспективного развития общества участники на общем собрании принимают решение о направлениях использования прибыли, включая и распределение между участниками. Распределению между участниками подлежит прибыль, полученная обществом за отчетный период после уплаты всех налогов, сборов и отчислений во внебюджетные фонды (пенсионный, социального страхования, медицинского страхования, занятости) как федерального, так и регионального значения. Оставшаяся часть прибыли называется чистой прибылью и может быть распределена между участниками, если не существует никаких обстоятельств, препятствующих ее распределению (в ст.29 Закона перечислены такие обстоятельства). Обществу (в лице его участников) дано право не распределять чистую прибыль, а использовать ее на другие цели. То, как принимается решение о распоряжении прибылью, определяется в уставе общества.
Итак, часть чистой прибыли, причитающаяся каждому участнику после распределения, выплачивается ему деньгами. В пользу этого положения говорит и то, что прибыль исчисляется в денежном выражении (ст.2 Закона РФ от 27.12.1991 г. «О налоге на прибыль предприятий и организаций»), и все налоги и сборы уплачиваются также в денежном выражении по установленным ставкам.
Налоговое законодательство не предусматривает возможности начисления прибыли иначе, чем в денежном выражении.
По общему правилу, установленному статьей 28 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», распределение чистой прибыли между участниками осуществляется пропорционально размеру долей участников в уставном капитале общества. Однако настоящая статья предоставляет участникам общества возможность определить иной порядок распределения прибыли в уставе общества. Иной порядок распределения прибыли может учитывать различные факторы, влияющие на предпринимательскую деятельность общества: это и степень участия тех или иных участников в работе органов общества, и способность конкретного участника влиять на создание благоприятных условий для деятельности общества, и его пассивность и т.п.
Устав общества также должен содержать положения, регулирующие порядок выплаты распределенной прибыли (срок, в течение которого будет проводиться выплата, место выплаты и т.п.). Необходимо предусмотреть период, в течение которого общество хранит неполученную участником часть прибыли. На все эти вопросы Закон не дает ответов, а оставляет их решение на усмотрение учредителей (участников) общества.
Согласно ст.29 Закона, «общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выплаты действительной стоимости доли участника общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»; если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения; если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.
Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:
если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;
если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.
По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.
2.4. ПРАВО УЧАСТНИКА ПРОДАТЬ ИЛИ ИНЫМ ОБРАЗОМ УСТУПИТЬ СВОЮ ДОЛЮ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА
Участник, обладающий долей в уставном капитале, может не только участвовать в деятельности общества и получать прибыль, но и прекратить свое участие в обществе. Обязательственные отношения участника и общества могут прекратиться, и лицо теряет свой статус участника: в результате собственного самостоятельного решения участника либо при уступке доли иным лицам, по свободно заключаемому договору (ст. 21 Закона об обществах), либо при уступке доли обществу по обязательному для общества договору (ст.94 ГК РФ, ст. 26 Закона об обществах); либо помимо воли участника (в результате ликвидации общества, смерти участника, исключения участника, обращения взыскания на долю).
Личность участника не важна для кредиторов общества, но важна для самих участников. Поэтому свобода отчуждения доли не может быть устранена совсем, но может подвергнуться серьезным ограничениям.
Участник может передать долю целиком либо ее часть. Это не значит, что участник может передать отдельные права участника в полном объеме, но не передавать другие. Например, передать право на участие в управлении. Но не передавать право на часть прибыли. Характер и содержание прав участников являются одинаковыми, но разными по объему. Статус участника означает обладание одинаковым перечнем прав. Поэтому передача части доли означает передачу того же перечня правомочий, каким обладает участник, передающий долю, но не в меньшем объеме.
Кроме того, отношения между участником и обществом являются обязательственными и на них распространяются все общие положения об обязательствах. Доля участника – это комплекс прав и обязанностей, и поэтому их передача должна осуществляться в соответствии с гл.24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве». Согласно данной главе уступка требования, т.е. прав участника, влечет перемену лиц в обязательстве. Поэтому с передачей доли всегда возникает новый участник, получивший долю. При этом участник, передавший долю, выбывает, если он передал долю целиком, либо остается, если передал часть доли, но с меньшим объемом прав.
Этот вывод подтверждается данными судебной практики. Так, по конкретному делу возник спор о возможности уступить отдельные права по договору банковского счета без замены лица в обязательстве.
Апелляционная инстанция признала правомерность такой уступки прав. Высший Арбитражный суд РФ, отменяя предыдущий судебный акт, в своем решении указал, что уступка требования предполагает безусловную замену лиц в обязательстве, и передача отдельных правомочий без замены лиц в обязательстве законом не предусмотрена. Причем это касается как попыток передать отдельные права по исполнению договора, так и передачи прав по взысканию санкций – неустоек и штрафов. Оценивая данное решение, можно заключить, что оно принято в точном соответствии с нормами гл. 24 ГК РФ, данный подход безусловно соответствует статусу участника и является правильным.[13]
Доля участника может быть передана до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена (п.4 ст.93 ГК РФ). Поэтому участник никогда не может передать обязанность по оплате вклада.
В соответствии с общими положениями гражданского права лицо по своему усмотрению осуществляет принадлежащие ему права. Поэтому участник может передать свою долю другим лицам. Однако осуществление права не может ущемлять интересы иных лиц, и участник может быть ограничен в осуществлении своих прав. В силу ограниченности состава общества для участников важное значение имеет личность каждого участвующего в делах общества. Поэтому существуют ограничения на передачу доли участия.
Передача доли является передачей комплекса прав и обязанностей, кроме дополнительных прав и обязанностей, т.е. не указанных в законе, передача которых не допускается (п.6 ст.21 Закона об обществах). Доля участника, представляющая собой комплекс прав и обязанностей, является имуществом, но имуществом «бестелесным», не вещью. Поэтому термины договора купли-продажи – «продажа» и «покупка» применимы к передаче доли с большой степенью условности. Передача доли участника осуществляется по договору, который одновременно является договором об уступке права и переводе долга. Данный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным.
Доля может быть передана другому участнику, самому обществу или третьему лицу. Степень свободы участника по передаче доли зависит от того, кому она передается. Участник вправе уступить свою долю одному или нескольким участникам этого общества (п.1 ст.21 Закона об обществах). Полная уступка доли означает прекращение членства участника в обществе и соответствующее увеличение размера доли, объема права участника, приобретшего долю.
Необходимо отметить, что сделка заключается между участниками, между ними происходят все расчеты и участник не может предъявлять какие-либо имущественные требования к обществу.
При передаче доли третьим лицам появляется новый участник общества, что может не устраивать остальных участников. Поэтому такая передача может быть запрещена уставом общества (п.2 ст.21 Закона об обществах). Даже если подобного запрета в уставе нет, то могут быть установлены условия, при которых лицо может стать участником общества. Такими условиями могут быть требования к личности (родственные отношения с участниками), к его имущественному положению или предоставление лицом определенных услуг.
Если устав не запрещает отчуждение доли третьим лицам, остальные участники пользуются преимущественным правом покупки пропорционально размерам своих долей, если непропорциональный порядок не указан в уставе (п.2 ст.93 ГК, п.4 ст.21 Закона об обществах). Данное преимущественное право участников является, по существу, единственным средством контроля за составом входящих в общество лиц со стороны остальных участников. Право преимущественной покупки может быть осуществлено участниками, если выбывающий участник хочет уступить свою долю по возмездному договору, т.е. в обмен не встречное представление в виде денег, вещей или имущественных прав.
Данное преимущественное право касается приобретения доли на тех же условиях и по той же цене, за которую она предложена третьему лицу. В случае нарушения этого права участники могут требовать признания сделки по уступке доли недействительной, потребовать в течение трех месяцев с момента, когда участники узнали или должны были узнать об этом, в судебном порядке перевода прав и обязанностей покупателя. Необходимо указать на возможность закрепления в уставе преимущественного права самого общества на приобретение доли участника, если другие участники не использовали своего преимущественного права покупки (п.4 ст.21 Закона).
В уставе общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия остальных участников для уступки доли третьим лицам иным образом, чем продажа, например по безвозмездной сделке. Приобретатель доли осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об уступке, однако, строго говоря, приобретатель доли становится участником с момента государственной регистрации изменений в учредительных документах.
С целью контроля участников общества за составом входящих лиц уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия участников на переход доли к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества и на распределение доли между участниками ликвидированного юридического лица, являвшегося участником общества.
Доля может быть приобретена самим обществом. Поскольку общество является должником участника, то при приобретении доли должник и кредитор совпадают в лице общества, что является аномальной ситуацией. Поэтому общество вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале только в случаях, предусмотренных Законом об обществах:
-если устав запрещает отчуждение доли третьим лицам, а другие участники от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость;
-переход доли обществу от участника, не внесшего вклад в уставный капитал в полном размере или не предоставившего компенсацию при прекращении у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который это имущество было передано;
-переход обществу доли исключенного участника;
-переход доли при отказе участников на переход доли к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, и на распределение доли между участниками ликвидированного юридического лица – участника общества;
-переход доли обществу при выплате кредиторам участника действительной стоимости доли.
Во всех пяти случаях, при приобретении обществом долей (части долей) общество в обмен на долю выплачивает ее действительную стоимость, т.е. часть стоимости чистых активов, пропорциональную размеру доли, или выдает имущество такой же стоимости в натуре. Выплата осуществляется исключительно, если есть разница между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала общества и происходит в течение одного года с момента перехода к обществу доли, если меньший срок не предусмотрен уставом общества (п.8 ст.23 Закона об обществах). Приобретенные обществом доли должны быть в течение одного года распределены между участниками и третьими лицами (если это не запрещено уставом) или погашены с уменьшением уставного капитала общества на номинальную стоимость погашенной доли.
2.5. ПРАВО УЧАСТНИКА В ЛЮБОЕ ВРЕМЯ ВЫЙТИ ИЗ ОБЩЕСТВА
Право выхода участника общества из общества является безусловным правом участника. Любые ограничения этого права учредительными документами общества недействительны, т.к. право выхода участника без каких-либо ограничений установлено императивной нормой. Не подлежит ограничению не только само право выхода, но и время выхода участника из общества. В отличие от хозяйственных товариществ, в обществе с ограниченной ответственностью участник вправе без какого-либо предупреждения выйти из общества в любое время (участник, например, полного товарищества, учрежденного без указания срока, обязан предупредить товарищество о своем выходе за шесть месяцев до предполагаемой даты выхода).
Данная норма по степени свободы в вопросе выхода из общества уравнивает участника общества с акционером. В ГК РФ право выхода участника из общества закреплено также императивной нормой и ничем не ограничено. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»» подтверждает безусловность и беспрепятственность права выхода участника. В этом постановлении указывается, что условия учредительных документов общества, лишающие участника права свободного выхода либо ограничивающие это право, должны рассматриваться как ничтожные.
До принятия Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ст.94 ГК РФ предусматривала право на выход из общества с получением части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале. Данная норма ГК РФ толковалась как право выйти из общества в любое время и независимо от согласия других участников, изымая при этом свою долю из имущества общества.
Норма ст.94 ГК РФ означала, что участник вправе выйти из общества, а общество обязано выплатить ему денежную сумму. Выход из общества означает передачу доли, а это может быть сделано в результате двухсторонней сделки. Таким образом, на обществе лежала обязанность заключить договор с участником об уступке (продаже) доли.
В результате выхода общество приобретало по возмездному договору долю участника, что приводило, по сути, к совпадению должника и кредитора в одном лице. Право участника на выход в любое время делало ненужным существование п.3 ст.93 ГК РФ В соответствии с этим пунктом общество обязано выплатить участнику стоимость доли, только если устав запрещает уступку доли третьим лицам, а другие участники от ее покупки отказываются. При этом правило п.3 ст.93 ГК РФ существует как исключение, как крайняя мера. Статья 94 ГК РФ существует как общее правило, и участник независимо от интересов общества и остальных участников, без соблюдения условий п.3 ст.93 ГК РФ, вправе выйти из общества.
По терминологии ст.94 ГК РФ участник при выходе имеет право на «стоимость части имущества». Однако это правило нарушало интересы общества и кредиторов. Имущество общества обеспечивает интересы прежде всего «внешних» кредиторов, а не участников. Осуществление прав кредиторов не может быть поставлено в зависимость то волеизъявления участника, желающего выйти и получить часть стоимости имущества. Единственным имуществом, которое предназначено для передачи обществом участнику, является часть прибыли от деятельности общества. Трактовка права на выход как права на получение своей доли из имущества общества приводила к негативным последствиям.
Так, по конкретному спору участники, внесшие на момент регистрации общества менее 500 тыс. рублей, потребовали выплатить им более 200 миллионов, исходя при этом из того, что балансовая стоимость имущества общества возросла с 16 млн. до 4 млрд. и определили свои доли в соответствии с последней переоценкой имущества общества. Народным судом данные требования были удовлетворены.[14]
Кроме того, недостатки формулировки ст.94 ГК РФ состоят еще в том, что данная норма дает основания и для другого толкования. Сумма, выплачиваемая участнику, определяется не пропорционально процентному размеру доли участника, а соответственно доли в уставном капитале. Это означает, что участнику должна выплачиваться такая же сумма, какую он внес в уставный капитал, либо, если была внесена вещь, - стоимость этой вещи. Кроме того, размер выплаты определяется именно исходя из размера уставного капитала, а не всего имущества общества.
В обоснование данного толкования можно привести тот довод, что в противном случае, принимая во внимание обязательность переоценки фондов для юридического лица, участник бы неосновательно обогащался за счет формального роста стоимости имущества, получая при выходе сумму, намного больше внесенной.
С принятием Закона об обществах с ограниченной ответственностью участник по-прежнему вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников общества. При этом общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли, т.е. часть стоимости чистых активов, пропорциональную размеру доли, или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Срок выплаты такой стоимости доли участника определен периодом в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. Выплата осуществляется за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала. Очевидно, если такой разницы нет или ее недостаточно для выплаты, общество имеет право не осуществлять выплаты в течение данного финансового года.
Таким образом, свое право выхода из общества участник реализует путем подачи заявления о выходе совету директоров, если он есть, или исполнительному органу общества. С время даты принятия этого заявления соответствующим органом доля вышедшего из общества участника переходит к обществу, и у общества возникает обязанность выплатить вышедшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества. Выплата действительной стоимости доли участника с его согласия возможна имуществом той же стоимости. Участник не вправе требовать возврата ему того имущества, которое он внес как вклад в уставный капитал. Участник также не должен требовать от общества передачи ему имущества, в котором он заинтересован, вместо выплаты действительной стоимости его доли в уставном капитале.
Момент подачи участником заявления о выходе из общества порождает у общества обязанность выплатить участнику действительную стоимость его доли, но поскольку с этого момента доля участника переходит к обществу, вместе с долей участник теряет и все свои права как участника общества, т.е. он выбывает из общества. При этом, хотя действительная стоимость его бывшей доли ему еще не выплачена обществом, участником общества он уже не является.
Ничем не ограниченное право участника выйти из общества может обернуться для общества подрывом его экономической базы и поставить общество на грань несостоятельности или необходимости ликвидации.
Однако формальный выход участника в любое время не обязывает общество произвести немедленную выплату действительной стоимости доли участника. Поскольку ст.26 Закона предписывает произвести выплату действительной стоимости доли участника, определяемую на основании бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано заявление, то рассчитать действительную стоимость доли участника можно только по окончании этого финансового года.
Согласно ст.15 Федерального закона «О бухгалтерском учете» все организации обязаны представлять бухгалтерскую отчетность за год в течение 90 дней по окончании года. Это положение федерального закона ограничивает возможность уменьшить срок выплаты действительной стоимости доли участника, определенный п.3 ст.26 Закона. Минимальный срок, который вправе установить участники в уставе общества, - это 90 дней по окончании года. Порядок определения отчетного года регулирует ст.14 Федерального закона «О бухгалтерском учете». Установление срока для выплаты действительной стоимости доли участника является своеобразной охранной мерой для общества и, чем длиннее этот срок, тем эффективнее действие этой меры.[15]
Согласно п.4 ст.26 Закона: «выход участника общества из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества». Положения комментируемого пункта являются новеллой, направленной на защиту интересов общества как субъекта предпринимательской деятельности. Произвольный выход участника из общества в любом случае станет ощутимым ударом по его чистым активам и уставному капиталу. Поэтому представляется разумным сохранение установленной в данном пункте обязанности бывшего участника перед обществом. Строго говоря, данное положение хотя и направлено на защиту интересов общества, но не согласуется с правовой природой общества как объединения капиталов.
Практика хозяйственной деятельности обществ последних лет показала, что право выхода из общества может быть сознательно использовано любым участником для решения таких, например, задач:
- вывести часть имущества общества с его баланса на баланс нового юридического лица;
- передать контроль за собственностью нового юридического лица ограниченному кругу лиц – участников общества;
- «разорвать связи» по обязательствам и долгам между обществом и новым юридическим лицом.
На примере общества с ограниченной ответственностью «А», в котором 48 участников, уставный капитал составляет 250 тыс. рублей, а размер чистых активов – 30 млн. рублей, можно проиллюстрировать такую ситуацию.
Группа заинтересованных лиц в совокупности владеет 59,4 % долей в ООО «А», остальные доли распределены среди физических лиц – участников небольшими пакетами.
Суть механизма, позволяющего решить поставленные задачи, заключается в следующем.
В качестве первого шага совет директоров ООО «А» принимает решение о создании нового юридического лица в форме закрытого акционерного общества (далее – ЗАО «У») и о формировании его уставного капитала за счет ликвидного имущества (части активов) ООО «А». В связи с тем, что стоимость передаваемого имущества составляет не менее 50% активов ООО «А», в соответствии с Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и нормами устава решение по этой сделке принимается советом директоров ООО «А».
В результате осуществления данного шага с баланса ООО «А» списываются основные производственные фонды и эта же сумма записывается на баланс по статье «Долгосрочные финансовые вложения». Совет директоров утверждает устав нового юридического лица и определяет достаточно высокую номинальную стоимость одной акции, заведомо превышающую максимальную долю в уставном капитале ООО «А» любого из физических лиц, не участвующих в проекте. Учитывая, что в ЗАО «У» было передано имущество на сумму 15 млн. руб., уставный капитал новой структуры был разделен на 15 акций в 1 млн. руб. каждая. Это обеспечило в дальнейшем участие в проекте только участников ООО «А» – держателей 59,4 % долей. При этом расчет происходит таким образом, чтобы акции в новом юридическом лице были кратны долям заинтересованных физических лиц в уставном капитале ООО «А».
В качестве второго шага заинтересованные физические лица заявляют о своем выходе из состава ООО «А». Но так как общество не располагает необходимыми финансовыми средствами (а речь идет о совокупном размере их долей в 59,4 %), выходящие участники соглашаются на получение действительной стоимости их долей в ООО «А» акциями ЗАО «У». В результате из ООО «А» не только выведено ликвидное имущество, которое выходящие участники получают под свой контроль, но и происходит «разрыв» связи между основным (ООО «А») и дочерним обществом (ЗАО «У»). [16]
2.6. ПРАВО УЧАСТНИКА ПОЛУЧИТЬ В СЛУЧАЕ ЛИКВИДАЦИИ ОБЩЕСТВА ЧАСТЬ ИМУЩЕСТВА, ОСТАВШЕГОСЯ ПОСЛЕ РАСЧЕТОВ С КРЕДИТОРАМИ
В соответствии со ст.58 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»- - оставшееся после завершения расчетов с кредиторами ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:
в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;
во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества. Требования каждой очередности удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Ликвидация общества влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. В зависимости от того, по чьей инициативе прекращается общество, так же как и реорганизация, ликвидация бывает либо добровольной, либо принудительной. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого юридического лица передается учредителям (участникам) этого юридического лица. Установленная Законом очередность распределения имущества ликвидируемого общества между его участниками сформулирована в императивной норме, не допускающей возможности иного решения данных вопросов в уставе соответствующего общества.
Объектом распределения между участниками ликвидируемого общества может быть только то имущество, которое не востребовано кредиторами после завершения с ними всех расчетов. Субъектом данной распределительной деятельности является только ликвидационная комиссия, а не какой-либо орган общества.
Выплаты могут производиться как в денежной, так и в иной имущественной форме. Исходя из буквального толкования нормы ст.8 Закона, предусматривающей право участников общества на получение либо части имущества ликвидируемого общества, либо стоимости этого имущества, представляется, что право выбора формы выплаты должно принадлежать участнику общества.
Прежде всего участникам общества с ограниченной ответственностью выплачивается та часть прибыли общества, которая уже была распределена, но не выплачена к моменту начала ликвидации общества. После этого при распределении имущества ликвидируемого общества применяется правило, согласно которому участники общества с ограниченной ответственностью имеют обязательственные права в отношении его имущества пропорционально их долям в уставном капитале общества. Согласно данному правилу и распределяется имущество ликвидируемого общества во вторую очередь.
Права на распределение прибыли и на получение в случае ликвидации общества части имущества или его стоимости относятся к числу важнейших прав участников общества с ограниченной ответственностью и обусловлены самой сущностью данного типа корпораций. Согласно п.1 ст.1 Закона права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью регулируются Законом несмотря на то, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации отдельных разновидностей таких хозяйственных обществ определяются специальным законодательством. Поэтому для всех обществ, в т.ч. и для указанных в п.2 ст.1 Закона, при распределении имущества ликвидируемого общества между его участниками должны применяться правила статьи 58 Закона об обществах.
В основу создания норм ст.58 Закона заложены принципы последовательности удовлетворения имущественных требований, примененные в ст.64 ГК РФ. Но это не означает, что участников общества можно отождествлять с его кредиторами. К участникам ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью не применяются правила Гражданского кодекса, регулирующие очередность удовлетворения требований кредиторов.
Закон устанавливает императивное правило о последовательности удовлетворения требований каждой очереди, которое уставом общества или его внутренними документами изменено быть не может.
Ликвидационная комиссия производит осуществление всех мероприятий, необходимых для завершения дел общества и прекращения его существования. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества, практически комиссия замещает собой органы общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
Закон об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает специальное требование к составу ликвидационной комиссии.
П.4 ст.57 Закона содержит указание, что если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, фонда имущества или органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществивший государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии.
Первое, что необходимо сделать ликвидационной комиссии, это поместить в органах печати объявление о ликвидации общества, которое должно содержать срок заявления требований его кредиторами. Срок должен быть не менее двух месяцев. Кроме подачи объявления ликвидационная комиссия должна принять и другие меры по выявлению кредиторов ликвидируемого общества, а также письменно уведомить их о ликвидации. Помимо выявления кредиторов ликвидационная комиссия выявляет должников и принимает все необходимые меры по возвращению сумм задолженности.
По истечении срока для предъявления претензий кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются все сведения, полученные на первой стадии ликвидации, сведения о составе имущества общества, перечне предъявленных кредиторами требований и о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием участников общества и затем согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
Утвердив промежуточный ликвидационный баланс ликвидационная комиссия начинает рассчитываться с кредиторами общества, заявившими свои требования. Долги покрываются за счет денежных средств, принадлежащих обществу, а если их недостаточно – за счет иного имущества. Ликвидационная комиссия осуществляет реализацию имущества с публичных торгов, которые позволяют получить за реализованное имущество максимальную цену.
Выплата денежных сумм кредиторам общества должна производиться в порядке очередности, установленной ст.64 ГК РФ, где установлено пять очередей. Требования каждой последующей очереди удовлетворяются после полного погашения долгов предыдущей очереди. При недостаточности имущества общества для расчетов с кредиторами одной очереди, оно распределяется между ними пропорционально суммам требований.
В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое общество несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Затем производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. В порядке третьей очереди удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества. В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. Наконец, в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. Особенностью расчетов с кредиторами пятой очереди является то, что они осуществляются через месяц после утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а не непосредственно со дня утверждения, как это происходит с другими кредиторами.[17]
По завершении расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, утверждает его на общем собрании участников общества и передает его вместе с отчетом на согласование органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц.
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества.
Распределение имущества ликвидируемого общества между участниками осуществляется в порядке очередности, установленном ст. 58 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди.
Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выполнения выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, то имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.
Ликвидация общества считается завершенной, а общество – прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
2.7. ПРАВО УЧАСТНИКА ВНОСИТЬ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ВКЛАДЫ ДЛЯ УВЕЛИЧЕНИЯ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ОБЩЕСТВА
В соответствии со ст.19 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» каждый участник общества также вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества. Дополнительные вклады могут быть внесены участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества. Если уставом общества или решением общего собрания участников общества не установлен иной срок.
Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества о внесении дополнительного вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.
2.8. ПРАВО ОБЖАЛОВАТЬ В СУДЕБНОМ ПОРЯДЖКЕ РЕШЕНИЯ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВА
Согласно п. 1 и 3 ст.43 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, а также решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного или коллегиального исполнительного органа либо управляющего, принятое с нарушением указанного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества.
В отношении обжалуемых решений общего собрания участников общества установлена четкая процедура: такое решение может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения, поданного в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В том случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.
В Законе оговаривается вариант, когда суд вправе оставить в силе обжалуемое решение. Такой вариант возможен, если голосование участника общества, подавшего заявление, не может повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.
Характеристика данного права была бы неполной без указания на то, что его использование может быть связано с реализацией, по крайней мере, следующих предусмотренных в Законе безусловных конкретизирующих прав:
- права обращаться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим (п.5 ст.44 Закона);
- права обращаться в суд с иском о признании недействительной крупной сделки (п.5 ст.46 Закона);
- права требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по вине основного общества дочернему обществу (п.3 ст.6 Закона);
- права обращаться с иском в суд о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований Закона (п.5 ст.45).
2.9. ПРАВО ТРЕБОВАНИЯ АУДИТОРСКОЙ ПРОВЕРКИ
Согласно ст.48 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» любой участник общества имеет право потребовать проведения аудиторской проверки выбранным им профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.
При проведении такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится.
Вместе с тем закон допускает возможность участия общества в расходах по оплате услуг аудитора путем возмещения этих расходов участнику общества по решению общего собрания за счет средств общества.
2.10. ПРАВА С УСЛОВИЕМ
Право требовать в судебном порядке исключения участника из общества. Условие, при котором может быть реализовано это право, заключается в том, что это право применимо только к таким участникам общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала. Основания, которые могут вызвать желание участников общества воспользоваться своим правом, определены Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, согласно ст.10 реализация этого права может быть направлена против участника, который грубо нарушает свои обязанности или своими действиями (бездействием) делает невозможной или существенно затрудняет деятельность общества.
Реализация этого права не означает обязательного исключения участника, поскольку предусмотрена судебная процедура при решении этого вопроса. Только на основании решения суда осуществляется исключение участника из общества.
Согласно п.4 ст.23 Закона доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. Дата такого перехода, вероятнее всего, напрямую связана с моментом вступления в законную силу судебного решения об исключении.
При этом общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Право залога долей в уставном капитале общества. Статья 22 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» гласит:
«участник общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников общества, принятому большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голоса участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются».
В случае, если право на долю (часть доли) переходит в результате залога к одному или нескольким другим участникам общества или к третьим лицам, то такой переход имущественных прав осуществляется свободно, без каких-либо ограничений, кроме установленных в комментируемой статье. Залог доли или ее части третьим лицам допускается только при условии, что устав общества не содержит соответствующего запрета, с согласия всех участников общества.
На практике возможны случаи, когда участник общества намерен заложить свою долю, но устав общества не допускает ее залога третьему лицу, а другие участники общества не желают принять эту долю в обеспечение обязательства. В этом случае не применяются правила о выплате участнику действительной стоимости его доли или выдаче ему в натуре имущества, соответствующего стоимости доли, поскольку передача доли в залог не является ее уступкой.[18]
Редакция статьи 22 Закона не дает четкого ответа на вопрос, необходимо ли согласие общества при залоге доли (ее части) одним участником общества другому. Однако исходя из того, что залог доли всегда затрагивает существенные интересы общества, представляется, что в обоих случаях – при залоге доли другому участнику общества, и при залоге доли третьему лицу – по этим вопросам необходимо решение общего собрания участников общества.
По данному вопросу проводится голосование, и решение должно быть принято большинством голосов участников, если устав общества не предусматривает необходимость большего числа голосов для принятия такого решения. При этом не учитывается голос участника, выразившего желание заложить свою долю (часть доли).
При невозможности созыва общего собрания участников согласие общества на залог доли участника может быть получено опросным путем (ст.38 Закона), если это прямо не запрещено уставом общества.
Размер доли в уставном капитале заранее определяется уставом общества. Вклад в уставный капитал общества, денежная оценка которого определяет размер доли участника, может быть внесен в виде любого имущества (движимого и недвижимого), кроме вещей, изъятых из оборота или ограниченных в обороте, а также в виде имущественных прав.
В качестве вклада в уставный капитал общества могут быть внесены деньги, ценные бумаги, валютные ценности, технические средства, оборудование, транспортные средства, здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, земельные участки, а также имущественные права, за исключением имущественных прав (требований), имеющих личный характер (требований об алиментах, возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и т.п.).
Термин «доля в уставном капитале» употребляется в ГК РФ в двух значениях: как элементарных долей заранее определенного размера, из которых состоит уставный капитал, и как совокупной доли (суммы элементарных долей), принадлежащей конкретному участнику. Например, совокупная доля участника в уставном капитале, равная 15%, может состоять из 15 элементарных долей по 1% или 3 долей по 5%.[19]
Таким образом, поскольку ст.22 Закона допускает возможность залога не только всей совокупной доли, но и ее части, участник общества вправе заложить как всю свою совокупную долю, так и одну или несколько составляющих ее элементарных долей. При этом дробление элементарных долей невозможно.
В соответствии со ст.336 ГК РФ предметом залога может быть любое имущество, в т.ч. вещи и имущественные права (требования). По существу, в состав имущества, которое может быть использовано в качестве залога, включается все, что имеет денежную стоимость. Не существует запрета и для залога денег. Залог имущественных прав имеет четкие временные ограничения, а именно, право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия (например, право аренды). Истечение срока действия права влечет за собой прекращение залога.
Заложены могут быть права как на свои, так и на чужие вещи. К правам на чужие вещи относится, например, право аренды. При этом в соответствии со ст.335 ГК РФ залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия собственника вещи, либо лица, которому эта вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц.
Норма ст.338 ГК РФ, как и норма ст.5 Закона РФ «О залоге», предусматривает два вида залога: залог с оставлением имущества у залогодателя и залог с передачей имущества залогодержателю – заклад. Предметом заклада может быть любое имущество, за исключением недвижимости и товаров в обороте.
2.11. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА
Помимо прав, предусмотренных Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участников общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (п.2 ст.8 Закона).
Итак, права участников общества с ограниченной ответственностью определяются не только Законом, но и уставом общества, в котором перечень этих прав может быть существенно шире. При создании общества учредители не всегда способны предвидеть те ситуации, для разрешения которых участники должны обладать определенными дополнительными правами. Статья 8 Закона предоставляет возможность учредителям дополнить перечень своих прав путем утверждения их на общем собрании участников.
Нормы Гражданского кодекса РФ, касающиеся прав участников общества с ограниченной ответственностью и его учредительных документов, не предусматривают возможности предоставления прав решением общего собрания участников общества. Существовавший порядок предусматривал, что все права участников должны быть определены уставом общества. Если участники общества предполагали расширить перечень своих прав, то это следовало сделать путем внесения изменений в устав общества.
Изменения устава подлежат регистрации и приобретают силу для третьих лиц только с момента их государственной регистрации (ст.52 ГК РФ). Процесс приобретения новых дополнительных прав существенно удлинялся, что естественно не всегда отвечает интересам участников общества. Новая норма Федерального закона дает возможность быстрее и с меньшими затратами (т.к. нет необходимости регистрировать изменения, внесенные в устав, что влечет за собой некоторые расходы) приобрести дополнительные права участникам общества. Поскольку в статье нет конкретного указания, на каком именно общем собрании участников (очередном или внеочередном) возможно принятие решения о наделении участников дополнительными правами, то очевидно, что любое общее собрание участников вправе решить этот вопрос.
Данная норма, с одной стороны, упрощает решение некоторых вопросов для участников общества, а с другой стороны, осложняет взаимоотношения общества с третьими лицами, т.к. последним теперь станет труднее составить правильное представление о правах участников общества, поскольку не все их права могут быть отраже
