Реклама как объект авторского права

1. Законодательство о рекламе.

2. Признаки, позволяющие отличить рекламный материал от иного материала.

3. Права на использование в рекламе и PR творений литературы и искусства.

4. Объекты авторского права в рекламе.

Студентам необходимо знать, что любые охраняемые авторским правом произведения могут быть использованы в рекламе только с согласия автора. Это утверждение относится не только к литературным произведениям, но и к музыкальным. Самая безопасная реклама — это реклама с использованием классической музыки, не охраняющейся авторским правом.

Редакция, публикуя рекламный материал должна быть уверена, что предоставляемый материал не нарушает чьих-либо прав. Поэтому в договоре об использовании рекламного материала необходимо предусмотреть пункты, гарантирующие, что предоставленный для размещения рекламный материал не нарушает авторских или патентных прав.

В средстве массовой информации, если нет специальной пометки, материал рекламного характера трудно отделить от иного материала.

Как показывает практика, любая публикация в СМИ, в положительном смысле отражающая деятельность хозяйствующего субъекта или освещающая явления социальной, культурной, экономической жизни, зачастую рассматривается и ошибочно принимается за информацию рекламного характера.

Анализ действующего законодательства о рекламе показал, что не существует четких критериев, позволяющих отличить информацию рекламного характера от информации, не относящейся к рекламе.

В законе РФ от 18 июля 1995 г. «О рекламе» (СЗ РФ 1995 г., № 30, ст. 2864) понятие «публикация рекламного характера» специально не дано. Более того, совокупность положений законодательных и нормативных актов, регулирующих деятельность средств массовой информации, и отношения, возникающие в процессе производства и распространения рекламы, не позволяют, по нашему мнению, однозначно определить, что представляют собой те или иные опубликованные в СМИ материалы.

В ст. 2 указанного выше Закона определено лишь общее понятие рекламы — «распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях», которая, во-первых, предназначена для неопределенного круга лиц, во-вторых, призвана формировать или поддерживать интерес к указанным объектам и, в-третьих, способствует реализации товаров, идей и начинаний.

Руководствуясь законодательным определением рекламы, практически любые сообщения в СМИ о деятельности каких-либо предприятий можно считать рекламой, поскольку опубликованные произведения соответствуют признакам понятия «реклама». Они представляют собой предназначенную для неопределенного круга потребителей информацию о юридических лицах и так или иначе формируют (или поддерживают) интерес к этим предприятиям, что, в конечном счете, способствует реализации их товаров (идей, начинаний).

Неоднозначность такой ситуации подтверждается многочисленными решениями правоприменительных органов.

Так, в газете «Коммуна» (Воронежская область) была напечатана статья «Славянский» работает на урожай», в которой для ответа на вопрос читателя «Откуда председатель соседнего колхоза берет солярку на содержание полей в таком хорошем состоянии?» корреспондент газеты взял интервью у председателя колхоза, где тот и рассказал о АПК «Славянский», продававшем по низким ценам бензин и дизельное топливо колхозам. Данная статья Воронежским территориальным управлением Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства была признана рекламным материалом.

Это только небольшой пример из круга проблем, связанных с применением законодательства о рекламе.

В соответствии с Федеральным законом от 1 декабря 1995 г. № 191-ФЗ «О государственной поддержке средств массовой информации и книгоиздания Российской Федерации» (СЗ РФ. 1995 г., № 49, ст. 4698) СМИ делятся на использующие льготы налогового, таможенного, валютного и иного финансового регулирования и СМИ, на которые льготы не распространяются. Средства массовой информации, не использующие льготы, зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях рекламного характера, так называемые рекламные СМИ. Реклама в них в соответствии с законом превышает 40% объема отдельного номера периодического издания, а в теле-, радиопрограммах — 25% объема вещания.

Таким образом, если печатное издание пишет позитивный материал о какой-либо организации, а антимонопольный орган, руководствуясь теми признаками рекламы, которые даны в Законе РФ «О Рекламе», рассматривает его как рекламный, тогда СМИ в случае превышения 40% общего объема номера положительными публикациями вынуждено перерегистрироваться в рекламное.

Так, Свердловским территориальным управлением МАП РФ редакции газеты «Резонанс» было вынесено предупреждение в связи с превышением в отдельном выпуске газеты установленного предела 40% рекламы. К числу рекламных материалов представители управления отнесли, в частности, и программу телепередач, что представляется юридически и фактически некорректным, поскольку программа телепередач по своей природе носит исключительно информационный характер.

Волгоградским территориальным управлением министерства только за один месяц сразу трем газетам, зарегистрированным в качестве информационных изданий, было вынесено представление пройти перерегистрацию как на рекламные издания в связи с превышением допустимого объема 40% публикаций рекламного характера. В число рекламных попали и информационные материалы.

Более того, ч. 1. ст. 5 Закона «О рекламе» не допускает использования в СМИ, не специализирующихся на материалах рекламного характера, целенаправленного обращения внимания потребителей рекламы на конкретную марку (модель, артикул) товара либо на изготовителя, исполнителя, продавца для формирования и поддержания интереса к ним без надлежащего предварительного сообщения об этом. Закон «О рекламе» не устанавливает специальной формы для надлежащего предварительного сообщения о рекламном характере опубликованного материала. Следовательно, пометка «на правах рекламы» не единственная форма надлежащего оповещения.

Неоднократные ответы МАП РФ на запросы различных организаций о критериях разграничения рекламного и информационного материала можно свести к выдержке из ответа министерства на запрос Фонда защиты гласности: «Целенаправленность акцента в средстве массовой информации на конкретную марку (модель, артикул) товара либо на изготовителя, исполнителя, продавца для формирования и поддержания интереса к ним определяется в каждом конкретном случае с учетом компоновки и оформления информационного материала».

Практический комментарий Федерального закона Российской Федерации «О рекламе» тоже не урегулировал проблему. Наоборот, он обозначил положения, дающие возможность «карать» СМИ за нарушение законодательства. Именно так можно толковать комментарий ст. 2 «Понятие рекламы». «Федеральный закон «О рекламе» не устанавливает ограничения на размещение рекламы в форме информационного, редакционного или авторского материала, поскольку рекламная информация может быть распространена в любой форме».