Криминалистическая характеристика незаконной банковской деятельности и обстоятельства, подлежащие установлению и доказыванию

Лекция: МЕТОДИКА РАССЛЕДОВАНИЯ НЕЗАКОННОЙ БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.

П Л А Н.

1). Криминалистическая характеристика незаконной банковской деятельности и обстоятельства, подлежащие установлению и доказыванию - с. 97.

2).Особенности возбуждения уголовного дела и планирование расследования – с.113.

3)Особенности производства отдельных следственных действий и организационных мероприятий – с.115.

Л И Т Е Р А Т У Р А:

1. 1.УК РФ, изд. Омега-л, М., 2006.

2. Комментарий к УК РФ, изд. Норма, М.,2002.

3. УПК РФ, изд. Омега-л, М., 2006.

4.Курс криминалистики в 3-х томах под ред. проф. Р.С. Белкина, М., 1997.

5.Основы методики расследования финансовых преступлений, Вестник М.У., Сер.11, Право,1999.

6.Л.Я. Драпкин, Я.М. Злоченко. Теневая экономика,// Организованная преступность и коррупция, 2000/2,с.32-37.//

7.Методические рекомендации по организации расследований в кредитно-финансовой сфере. Информационный бюллетень СК при МВД РФ №1(94),1998.

8.Расследование неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного либо фиктивного банкротства: методические рекомендации. Информационный бюллетень СК при МВД РФ №3(100), 1999.

Криминалистическая характеристика незаконной банковской деятельности и обстоятельства, подлежащие установлению и доказыванию.

Криминалистическая характеристика незаконной банковской деятельности складывается из следующих системообразующих ее элементов: способов совершения, времени и места совершения, обстановки, способствующей совершению преступления, типичной личности преступников, соучастников, мотивов действий преступников.

Незаконная банковская деятельность определяется как осуществление банковских операций без государственной регистрации, при отсутствии специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно или с нарушением лицензионных требований и условий (ст. 172 УК РФ). Эффективность борьбы с данным видом преступлений в значительной степени зависит от того, насколько сотрудники правоохранительных органов обладают достаточным объемом знаний о механизме функционирования банковской системы Российской Федерации, особенностях правового регулирования банковской деятельности и правового положения субъектов этой деятельности.

Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности и заключается в систематическом выполнении банковских операций кредитными организациями, имеющими специальное разрешение (лицензию) Центрального банка Российской Федерации, полученное после государственной регистрации кредитной организации. Нужно отметить, что банковские операции могут осуществляться только кредитной организацией, имеющей лицензию, предусматривающую их выполнение, и только по тем правилам, которые определены действующим законодательством и Банком России.

Анализ действующего законодательства позволяет выделить три условия законности банковской деятельности.

Первым условием законной банковской деятельности является государственная регистрация субъекта в качестве банка либо небанковской кредитной организации.

Правом на государственную регистрацию кредитных организаций законодатель наделил только Центральный банк России. Никакие другие федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, не вправе зарегистрировать организацию в качестве банка либо небанковской кредитной организации.

Государственная регистрация кредитной организации подтверждается следующими документами:

1)- наличием в организации свидетельства о государственной регистрации, выданного Департаментом лицензирования банковской и аудиторской деятельности Банка России, а также устава и учредительного договора данной организации, на титульном листе которых проставлен штамп с указанием даты государственной регистрации и регистрационного номера;

2)- наличием в территориальном главном управлении Банка России второго экземпляра свидетельства о государственной регистрации данной кредитной организации, вторых экземпляров ее устава и учредительного договора, а также соответствующей записью в регистре кредитных организаций, который ведет каждое главное управление Банка России по подведомственной ему территории;

3)- наличием соответствующей записи в Книге государственной регистрации кредитных организаций, которую ведет Банк России;

4)- наличием соответствующей записи в государственном реестре юридических лиц.

Однако факт государственной регистрации кредитной организации еще не дает ей права на осуществление банковской деятельности. Это право она приобретает лишь после получения лицензии на выполнение банковских операций. Поэтому вторым условием законности банковской деятельности является наличие у кредитной организации лицензии на осуществление указанных в ней банковских операций.

Порядок лицензирования кредитных организаций имеет несколько особенностей:

1. Правом на выдачу «банковских» лицензий наделен только Банк России.

2. Вопрос о возможности выдачи лицензии на осуществление банковских операций рассматривается Банком России одновременно с вопросом о государственной регистрации и в те же сроки. Это объясняется тем, что наряду с документами, необходимыми для государственной регистрации, учредители кредитной организации представляют в Банк России ходатайство о выдаче лицензии.

3. Основанием для выдачи кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций является оплата 100% уставного капитала в течение одного месяца после получения учредителями уведомления о государственной регистрации. Неоплата или неполная оплата уставного капитала в этот срок является основанием для аннулирования решения о государственной регистрации.

4. Лицензия должна содержать перечень разрешенных данной кредитной организации банковских операций с указанием валюты, в которой они могут совершаться.

5. Лицензии на осуществление банковских операций подразделяются на лицензии, выдаваемые вновь созданным банкам или небанковским кредитным организациям, и дополнительные лицензии, которые предназначены для расширения их деятельности.

После принятия Банком России решения о лицензировании кредитной организации, ей выдается соответствующая лицензия, о чем делается запись в реестре выданных лицензий. Такие реестры ведут главные управления Банка России по подведомственной им территории. Следовательно, факт осуществления банковских операций при отсутствии у кредитной организации лицензии, предусматривающей их выполнение, может свидетельствовать о незаконной банковской деятельности.

Следует отметить, что в случае нарушения кредитной организацией банковского законодательства, Банк России может применить к ней следующие санкции:

1)- ограничение проведения отдельных банковских операций на срок до шести месяцев;

2)- запрет на выполнение отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года;

3)- отзыв лицензии на осуществление банковских операций.

Действие этих санкций распространяется на все подразделения кредитной организации, в том числе и филиалы. Из этого следует, что осуществление кредитной организацией банковских операций, выполнение которых запрещено либо ограничено, может свидетельствовать о незаконной банковской деятельности.

Наряду с кредитными организациями право на осуществление банковских операций имеют их филиалы и внутренние структурные подразделения (дополнительные офисы, операционные кассы, пункты обмена иностранной валюты). Однако эти подразделения кредитной организации может осуществлять лишь те банковские операции, которые предусмотрены лицензией, выданной данной кредитной организации. Следовательно, факт выполнения структурными подразделениями кредитной организации банковских операций, не предусмотренных лицензией, выданной данной организации, может свидетельствовать о незаконной банковской деятельности.

Третьим условием законности банковской деятельности является соблюдение лицензионных требований и условий при осуществлении банковских операций.

Основной перечень лицензионных требований и условий банковской деятельности сформулирован в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности». Так, например, для получения лицензии на привлечение вкладов населения с момента государственной регистрации банка должно пройти не менее двух лет.

К нарушению лицензионных требований и условий также относится несоблюдение либо ненадлежащее соблюдение кредитной организацией порядка выполнения банковских операций. Например, если покупка и продажа наличной иностранной валюты осуществляется с грубым нарушением порядка организации работы обменных пунктов и эти нарушения причинили крупный ущерб государству, клиентам либо повлекли извлечение дохода в крупном размере, то налицо незаконная банковская деятельность.

Криминалистическая характеристика незаконной банковской деятельности складывается из способов, места, времени, обстановки преступного посягательства, признаков личности субъекта посягательства, соучастников, мотивов их действий.

Способы незаконной банковской деятельности. Статья 172 УК РФ предусматривает ответственность за осуществление незаконной банковской деятельности, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, только такими способами, как:

1) осуществление банковской деятельности или операций без регистрации;

2) осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно;

3) осуществление банковской деятельности или операций с нарушением лицензионных требований и условий.

Таким образом, законодатель выделяет три группы способов незаконной банковской деятельности.

Для первой группы способов характерно выполнение банковских операций ненадлежащим субъектом:

1)- юридическим лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке и фактически функционирующим либо индивидуальным предпринимателем (в данном случае банковские операции выполняются ими наряду с другими видами экономической деятельности);

2)- организацией, которая зарегистрирована в качестве юридического лица по поддельным, найденным либо похищенным документам;

3)-незарегистрированной в соответствии с действующим законодательством организацией (фиктивной организацией, выступающей в гражданском обороте в качестве юридического лица);

4)- физическим лицом;

5)- кредитной организацией, в отношении которой принято решение об аннулировании ее государственной регистрации.

К способам осуществления банковской деятельности без государственной регистрации относятся:

1)- выполнение банковских операций без обращения за регистрацией в Банк России;

2)- осуществление банковской деятельности после подачи в Банк России документов, необходимых для государственной регистрации, но до принятия положительного решения о регистрации данной кредитной организации;

3)- проведение банковских операций после получения отказа Банка России в государственной регистрации;

4)- осуществление банковской деятельности после аннулирования решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с неоплатой или неполной оплатой уставного капитала.

Для второй группы способов без лицензии банковские операции могут осуществляться как надлежащим, так и ненадлежащим субъектом банковской деятельности. Если в первом случае речь идет о кредитной организации, зарегистрированной в установленном законом порядке, то во втором — о субъекте, не зарегистрированном Банком России в качестве кредитной организации и не имеющем соответствующей лицензии на совершение банковских операций.

К способам безлицензионной банковской деятельности относятся:

1)- осуществление банковской деятельности лицом, незарегистрированным в качестве банка или небанковской кредитной организации и не имеющим лицензии на совершение банковских операций;

2)- совершение банковских операций после обращения кредитной организации в Банк России с ходатайством о разрешении на их проведение, но до получения соответствующей лицензии;

3)- выполнение кредитной организацией банковских операций после получения отказа в выдаче лицензии, предусматривающей их совершение;

4)- выполнение кредитной организацией банковских операций, не предусмотренных имеющейся у нее лицензией;

5)- проведение кредитной организацией банковских операций с нарушением ограничений, установленных Банком России для этих операций;

6)- осуществление кредитной организацией банковских операций в случае установления Банком России запрета на их совершение;

7)- выполнение кредитной организацией банковских операций после отзыва Банком России лицензии на осуществление таких операций. Здесь характерен следующий случай из практики: в 1995 году следственной частью Следственного комитета при МВД РФ было расследовано уголовное дело в отношении генерального директора АО «Славянский торговый дом» Пилюгина, организовавшего преступную группу. Проживая в г. Москве с 1991 года, он активно занимался «бизнесом», сводившимся к превращению безналичных денег в наличные, для этого вступил в сговор с руководителем «Союзпрофбанка» Летуновым, который за вознаграждения открывал в своем банке счета коммерческим структурам и содействовал им в выдаче из кассы банка под фиктивные сделки крупных сумм иностранной наличности, не имея лицензии на куплю-продажу его банком иностранной валюты в наличной и безналичной формах.

Для третьей группы способов характерно нарушение требований и условий лицензирования банковской деятельности:

1)- осуществление банковских операций лицами, не соответствующими квалификационным требованиям, установленным нормативно-правовыми актами регламентирующими выполнение данных операций;

2)- выполнение банковских операций с нарушением требований, предъявляемых к зданиям, сооружениям, оборудованию и иным техническим средствам, используемым при осуществлении данных операций.

Место и время посягательства — это ценный источник информации о расследуемом событии. Действия виновного, сопряженные с осуществлением банковских операций без регистрации, при отсутствии лицензии либо с нарушением лицензионных требований и условий не совершаются спонтанно. Как правило, им предшествует тщательная подготовка, включающая создание соответствующих условий для его совершения, подбор соучастников, обеспечение определенных гарантий безопасности, подготовку документов прикрытия, разработку плана преступления. Планируя преступление, виновный заранее выбирает место и время посягательства. Этот выбор зависит от ряда субъективных и объективных факторов: вида банковских операций, которые планируется незаконно осуществлять, личностных качеств виновного, наличия или отсутствия у него технических средств, соучастников. В свою очередь, выбранное место и время в значительной степени определяют поведение преступника и других лиц, прямо или косвенно связанных с незаконной банковской деятельностью; обусловливают выбор способа и технических средств.

Чаще всего незаконная банковская деятельность совершается в организациях, выступающих в гражданском обороте от имени кредитных организаций. В случае осуществления незаконной банковской деятельности гражданином, последний, как правило, также выполняет банковские операции от имени реально существующей либо вымышленной кредитной организации.

Обстановка совершения незаконной банковской деятельности, влияющая на выбор способа достижения преступного результата, складывается из целого ряда субъективных и объективных факторов, в которых действует субъект преступления.

Объективно ее составляют уровень правового регулирования банковской деятельности, состояние экономики страны в целом и данного сектора экономики в частности, состояние контроля за банковской деятельностью со стороны государственных органов. Преступники также учитывают возможности правоохранительных органов, наличие у них необходимых сил и средств, компетентность и добросовестность руководства и сотрудников кредитной организации, которая используется для совершения преступления. Исходя из перечисленных особенностей, определяются место, время, способ преступления, выбираются помещения, технические средства и оборудование, необходимые для совершения незаконной банковской деятельности.

Существенное значение также имеет обстановка в конкретной организации, где совершается незаконная банковская деятельность. К условиям, определяющим поведение виновного, относятся: местонахождение организации, ее структура и характер деятельности; уровень организации учета и контроля, режим работы; служебные полномочия виновных; наличие недостатков в деятельности организации.

Исследование обстановки совершения незаконной банковской деятельности предполагает установление:

· полного наименования юридического лица, его организационно-правовой формы и формы собственности;

· места государственной регистрации и места осуществления организацией своей деятельности;

· состава учредителей и руководителей, в частности, необходимо выяснить, не являются ли они подставными или вымышленными лицами, на основании каких документов данные лица исполняют возложенные на них обязанности и в чем они заключаются;

· характера деятельности, включая виды деятельности, которыми организация может заниматься в соответствии с учредительными документами и имеющимися лицензиями, а также виды деятельности, которыми она занимается фактически;

· состояния учета и контроля за производственными и финансовыми операциями, а также соблюдения соответствующих нормативных требований при их выполнении и документальном оформлении;

· наличия недостатков в деятельности организации, контроле и учете, а также нарушений, выявленных в ходе ранее проводимых аудиторских, налоговых и иных документальных проверок;

· уровня профессиональной подготовки руководителей организации, бухгалтерских работников, исполнителей конкретных банковских операций;

· психологического климата в коллективе организации, в том числе взаимоотношений между различными подразделениями организации, между руководителями и работниками.