Про спонукання до виконання договору, стягнення збитків

_» є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Прометейсокв». Від-

тов«

повідно до п. б етапі 10 Закону України від 19.09.91 № 1576-ХІІ «Про господарські товариства», учасники і овариства маю право на отримання частки прибутку (дивідендів) на початок сіроку виплати дивідендів,

але з моменту створення до сьогодення ТОВ_______ __ не о гримує від ТОВ «Прометейсоюз».

Відповідно до статті 10 Закону України від 19.09,91 № 1576-ХІІ «Про господарські товариства» (далі — Закон), учасники товариства мають право:

а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих докумен­
тах, за винятком випадків, передбачених цим Законом;

б) браги участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на
отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які г
учасниками товариства на початок сіроку виплати дивідендів;

г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи збо­рів. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством І установчими документа­ми товариства.

1₅8

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. До виклю­
чною компетенцією яких є, зокрема затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл при­
бутку та збитків товариства, (сі. 145 ЦКУ). З приводу цього ТОВ____________ _____ були надіслані письмові ви­
моги про проведення загальних зборів учасників, які були проведенні 04. 08 2004 на ГОВ «Гірометейеоюз».
На яких обговорювались питання пов'язані з веденням господарської діяльності Товариства, затверджен­
ням фінансової звітності та розподіл прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають
особи, які Є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів. При ознайомлені з Інформацією
про діяльність товариства на підставі запиту стало відомо про наявність Договору 30.09.2004 року між
Управлінням капітального будівництва міської ради та ТОВ «Промстсйсоюз» відповідно до якого Генпід­
рядник зобов'язався власними силами і засобами, в обумовлений термін у відповідності до замовлення і
вимог проектно-кошторисної документації, будівельних норм і правил виконати роботи по реконструкції
Каналізаційного колектору по вул. Універсальний, м. Дніпропетровськ (надалі Об'єкт). Замовник зо­
бов'язався надати проектно-кошторисну документацію, прийняти цю роботу та оплатити її. (Додаток № 1)

Замовник не виконав своє зобов"язання, яким за п. З.1. Договору він протягом трьох днів з моменту
підписання договору падаг Генпідряднику необхідну проектну документацію: креслення, зразки, а також
інші документи для виконання робіт, яка належним чином затверджується відповідно до норм
________ Держінвестекспсртизою м. Дніпропетровська, (додаток № 1) Замовник зобов'язаний сприя­
ти підрядникові у виконанні роботи у випадках, в обсязі та в порядку, встановлених договором підряду
(ст. 850 ЦКУ). 1 їе зважаючи на цс 02. 10 2004 року по Розпорядженням зобов'язав проводити роботи без
проектної документації, не враховуючі право Генпідрядника не розпочинати роботи які надає норма
статті 851 ЦКУ у випадку невиконання замовником обов'язків за договором, а саме не надання проекту
які не відповідає дійсності, що привело до неможливості виконання договору підряду в встановлені тер­
міни. Роботи по реконструкції Каналізаційного колектору почались без отримання проектно-
кошторисної документації. Генпідрядником неодноразово письмово повідомлялось Замовнику про те,
що додержання вказівок замовника загрожує якості або придатності результату роботи.

З причини проведення робіт без отримання проектної документації вартість робіт збільшилась. Вище викладене обґрунтовує наявність обставин яки підтверджують невиконання обов'язку Замовни­ком, підрядник має право вимагати відшкодування завданих збитків, включаючи додаткові витрати, викликані простоем, перенесенням строків виконання роботи або підвищення піни роботи.

05. 10. 2004 року Замовником надана проектна кошторисна документація яка мала суттєві недолі­ки. ТОВ «Прометейсоюз» (Генпідрядник) неодноразово письмово звертався до замовника про необ­хідність коригування проекту. Замовник відмовлявся від надання будь якої відповіді. (Доданої № № АКТ, Листи) Чим на підставі ст. 610 ЦКУ було порушено зобов'язання з боку Замовника (на­дання проектної документації в зазначений термін та з впливом часу), що є порушенням умов Догово­ру. Неодноразове коригуваннями та затвердженням у Дсржінвсстекспетризи м. Дніпропетровська Генпідрядником також підтверджують вину Замовника, яки враховуючі викладені обставини вважа­ється таким, що прострочив, виконання своїх зобов'язань до цього часу.

З приводу чого виникла необхідність проведений додаткових робіт і у зв'язку з цим істотного перевищення визначеного приблизного кошторису (ціни Договору).

При проведенні робіт Генпідрядник я сторона, яка завдала певних збитків має право вимагати від Замовника, який порушив зобов'язання, про що він не одноразово звергав увагу про неможливість проведення відповідних робіт та додержання строків згідно графіку з причини отримання недостовір­ної інформації у проектній документації, шо підтверджується наступними обставинами:

Для проведення робіт по реконструкції каналізаційного колектору необхідно забезпечувати____________________

водозниження для______. Але ж проектно-кошторисній документації рівень води не відповідав належно­
му, а саме у проекті рівень вод був_____ в дійсності ___________. Субпідрядник вимушений

був змінювати проектну документацію з необхідним додатковим затвердженням у Дсржіпвестекспертизи м. Дніпропетровська. Отримання затвердження затягувалось до 2 місяців. З причини чого припинялись роботи. і Іе зважаючи на викладене вдалось понизиіи рівень води до 9 метрів шляхом поглиблення каналізаційних

насосних станцій та установки додаткових___________________, що стало причиною збільшення вартості робіт

на 100 000 іривень. (Додаток №), що підтверджується показаннями лічильігика.(Акт)

Генпідрядником були додержані вимоги статті 877 ЦКУ, від відповідно яких було виявлено у ході будівництва не враховані проектною документацією роботи і необхідність у зв'язку з ним проведення додаткових робіт. Що привело до збільшення кошторису, яки відмовлявся затверджувати Замовник.

Негайні дії пов'язанні з водозниженням які проводив Генпідрядник обумовлені тим, щоб запобіг­ти аварійній ситуації. У разі невиконання цих робіт могло призвести до знищення або пошкодження об'єкту будівництва.

Вищезгадані дії з водозниженням падають право вимагати від Замовника плату за виконані додат­кові роботи і права на відшкодування завданих цим збитків, незважаючи на відсутність обов'язків проводити додаткові роботи з причини непадання Замовником проектної документації.

Вищевнкладене, обумовлює істотні зміни обставин, які виникли не звини Генпідрядника, яки спричинили збільшення вартості робіт. Тому Договір повинен бути змінений в частині ціни договору.

При укладанні договору ціна договору розраховувалась виходячи з урахуванням не дійсної проек­тної документації, що Генпідрядник не міг передбачити. За ініціативою Генпідрядника в продовж дії зазначених обставин велось листування, яким пропонувалось приведення Договору у відповідність з обставинами, які істотно зміцнювали ціну Договору. Що обумовлює фактично виставлених претензій, які вимагає статтею 6 ГПКУ та додержання основних вимог щодо змісту претензії (Додатки № № №) Але ж Замовник не виявляв ніякого бажання, щодо вирішення цього питання. Тому Договір повинен бути змінений рішенням суду в частині п. Ціпи договору (ст. 652 ЦКУ):

1) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх ви­
никнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

2) виконання договору порушило майнові інтереси Генпідрядника і позбавило його можливості
отримання прибутку при укладенні договору;

3) істотна зміна обставин які відбулися потягне для Генпідрядника шкоду, яка значно перевищує
затрати, необхідні для виконання договору.

На підставі статті 653 у разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до.зміне­них умов Договору.

Замовник не вчинив дій запропонованих Генпідрядником, що встановлені договором, а саме не приведення у належну відповідність проектної документації, що випливає із суті зобов'язання за До­говором Замовник зобов'язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору під­ряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недолі­ків негайно заявити про них підрядникові, {ст. 853 ЦКУ) Не зважаючи на цс Замовником був підписаний акт виконаних робіт які підтверджують належне виконання та проведення додаткових ро­біт Генпідрядником вартість яких складає. З приводу цього та згідно п. 2 ст. 613 ЦКУ у випадку якщо кредитор не вчинив дії, до вчинення яких боржник не міг виконати свій обов'язок, виконання зо­бов'язання може бути відстрочене на час прострочення кредитора. Також на підставі п. 4.4.З. Терміни виконання робіт Договору можуть переглядатись Сторонами з причини виконання додаткових робіт. Про що неодноразово обґрунтовано повідомлялось Генпідрядником. Якщо у договорі підряду не встановлені строки виконання роботи, підрядник зобов'язаний виконати роботу, а замовник має право вимагати її виконання у розумні строки, відповідно до суті зобов'язання, характеру та обсягів роботи та звичаїв ділового обороту.

Па початок робіт Замовником було перераховано авансовий платіж згідно я. 4.1. Договору, що

підтверджується________ __, що значно менше фактично затрачених коштів та вартості робіт.

Однак, не дивлячись на те, що пройшло вже стільки часу, зобов'язання Управління так і залишаються
невиконаними. Крім чого, ми неодноразово зверталися до Відповідача.з листами про виконання зо­
бов'язань («___»_________ 200_ р. за №_____; «___ »_________ 200_ р. за № ___, «___»_________

200 р. за №_____), однак до цього часу відповіді на жоден з них так і не одержали. Телефонні перего­
вори також результатів не дають.

При ознайомленні зі змістом нього договору та обставинами в продовж дії робіт по реконструкції робиться висновок про можливість поновити дін> договору з наступних підстав:

Загальні правила визначення й визначення строків установлюються главою 18 ЦКУ (статті 251-255). Відповідно до ч. 1 ст. 631 ЦКУ час, протягом якого сторони можуть здійснити передбачені дого­вором права й виконання обов'язків становить строк договору (термін дії договору).

У ПСУ, який регулює правовідносини між юридичними особами, визначається поняття «термін дії договору». Так, відповідно до ч. 1 статті 631 ЦКУ «строком договору є час, протягом якою сторони можуть здійснити свої права й виконати свої обов'язки відповідно до договору».

Не зважаючи на вище викладене та на підставі п. 2.2 Договору та статті 651 ЦКУ Зміна або розі­
рвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або зако­
ном була отримана неправомірна пропозиція про розірвання договору, на яку ТОВ «Прометеисоюз»
обгрунтовано надало відповідь в якій заперечує про розірвання договору та______________. (Додаток)

Але ж 29.06.2005 р. у Інформаційно-аналітичному бюлетені «Вестник государственных тендеров Украины» було оголошене проведення відкритих торгів на придбання Управлінням капітального бу­дівництва міської ради м. Дніпропетровська робіт пов'язаних з реконструкцією каналізаційного коле­ктору по вуя.. Універсальній м. Дніпропетровська, що є предметом договору від 30 09 2004 року між Управлінням капітального будівництва міської ради м. Дніпропетровська та ТОВ «Прометеисоюз».

Вважаємо з причини того, що по даний час за Договором від 30.09.2004 р. з боку Замовника не ви­конанні вище згадані зобов'язання УЖКГ. Повноважний орган, взагалі немаючі на те права, непра­вомірно прийняв рішення, що до проведення торгів.

На підставі результатів торгів укладається Договір замовлення з «Переможцем», але ж його в на­ступному може бути визнано недійсним, що обґрунтовується з нижче викладених підстав.

І бо

Підставою, недійсності правочину є недодержання в момент вчинення вимог ст. 215 ЦКУ. Так, у відповідно п. 1 ст. 215 та п. 5 ст. 203 ЦКУ правочин повинен бути спрямований на настання реальних правових наслідків, що обумовлені ним та не може суперечити правам та Інтересам інших осіб, що є в даному випадку неможливим, так як відсутній предмет договору та він суперечить нашим інтересам. При недодержанні в момент вчинення правочину вимог ст. 215 ЦК він визнається недійсним.

Окрім того, згідно п. 1, 2, 3 ст. 180 ГКУ Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов, а саме предмету договору.

Таким чином, термін дії договору в інтерпретації ГКУ являє собою певний відрізок часу, протягом якого повинні бути виконані зобов'язання сторін, що виникли па підставі договору. Але необхідно за­значити про те, що згідно ч. 1 ет. 622 ЦКУ, ч. З ст. 193, ч. З ст. 216, ч. 1 ст. 234 ГКУ не звільняє від обов'язку виконати зобов'язання в натурі, якщо інше не встановлено договором або законом.

Тому, виходячи з даного правила, робиться висновок, що доти, поки основне зобов'язання не буде ви­конано, або іншим способом припинено, воно існує (діс) і підлягає виконанню. Так, в інформаційному листі від 14 червня 1993 року № 01-8/672 ВАСУ роз'яснив, що «виконання в натурі договору підряду законодав­ством не обмежується терміном дії договору». В інформаційному листі від 7 червня 2001 року ВАСУ вка­зав, що «сам факт закінчення терміну дії договору не може розцінюватися як підстава для звільнення борж­ника від відповідальності», що закріплено в частині 4 статті 631 ЦКУ і частини 7 статті 180 ГКУ.

Усе вище викладене є підставою для визнання спірного Договору таким, що продовжує свою дію до мо­менту остаточного виконання взаємних обов'язків і на тих самих умовах які були передбачені договором.

Вище викладені обставини порушують інтереси права ТОВ_______ як засновника ТОВ «Прометей-

союз» па отримання дивідендів від господарської діяльності підприємства яка згідно суми договору стано­
вить______________. Стаття 23 ПІК України надає право заінтересованим юридичним особам подава­
ти позов до кількох позивачів у випадку взаємозалежності обставин на яких грунтуються позовні вимоги.

На підставі викладеного та керуючись положеннями чинного законодавства України, а також п. 5 ст. 203, п. 1 ст. 215 ст. ст. 251—255, ст. 509, 510, ст. 610, ст. 611 ч. 1 ст. 622, ст. 631 Цивільного кодексу України 54 ч. 1 ст. 179, п. 1—3, п. 7 ст. 180, ч. З ст. 193, ч. З ст. 216, ч. 1 ст. 234 Господарського кодексу України.

Просимо:

1. Визнати таким, що діє Договір____ ____________

2. Змінити, шляхом викладення в новій редакції п. Договору з «________»

3. Змінити п. Договору з «_______» на

4. Стягнути з ТОВ «Промегейсоюз» на користь позивача дивіденди у розмірі ________ на користь

5. Стягнути з Управління __________ на користь ТОВ «Прометейсоюч» згідно розрахунку за­
вдані збитки та інші способи відшкодування майнової шкоди

6. Стягнути з Управління на користь ТОВ «Прометсйсоюз» збільшення ціни Договору за додат­
ковими витратами пов'язаними з вимушеними додатковими роботами у розмірі 100 ОООірн.

7. Визнати проведений тендер недійсним.

8. Визнати Договір укладений між Управлішмм та_________ від ______ 2005 року недійсним,

9. Стягнути з Управління _________ на користь Товариства з обмеженою відповідальністю

«» витрати по сплаті державного мита в розмірі _______ гривень, а також витрати на ін-

формаційно-тєхнічне забезпечення судового процесу в розмірі 118,00 гривень.

Додаток:

Заява про забезпечення позову.

Клопотання, (межи позовних вимог)

Додаток:

1) Копія Договору від 16 04. 2004 року (є у відповідача).

2) Копія акцепту тендерної пропозиції (є у відповідача).

3) Наказ на призначення виконуючим обов'язки________ _.

4) Копія Рішення____________ _(є у відповідача).

5) Копія нашого Листа №______________ в_Д 09.12.2004 р. (є у відповідача).

6) Копія платіжного доручення на перерахування коштів.

7) Квитанція про сплату державного мита.

8) Довідка державного казначейства про отримання державного мита.

9) Квитанція про надсилання копії позовної заяви відповідачу

10) Клопотання.

11) Довіреність на ведення справи у суді.