В ряде случаев при выборе правовой нормы обнаруживается так называемый пробел в п р а в е, то есть полное либо частичное отсутствие юридических норм, необходимых для принятия решения.
Основными способами восполнения пробелов в праве является издание недостающих правовых норм, то есть совершенствование законодательства в процессе правотворчества. Однако законодатель не успевает восполнить пробелы в действующем законодательстве.
По причине возникновения пробелы в праве могут быть первоначальными и последующими.
Первоначальная пробельность возникает из-за недосмотра законодателя, последующая пробельность обусловлена появлением новых общественных отношений.
Существуют два пути устранения пробелов в праве: совершенствование законодательства в процессе правотворческой деятельности и применение так называемой правовой аналогии в процессе правоприменительной деятельности.
Практика показывает, что законодатель успешно преодолевает первоначальные пробелы, но не успевает восполнить последующие. Отсюда возникает необходимость устранения пробелов путем применения права по аналогии.
|
|
В соответствии со сложившейся практикой в юриспруденции выделяют два вида а н- а л о г и и: аналогии закона и аналогии и права.
Аналогия закона — это принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей сходный случай.
Аналогия права — это принятие решения по делу на основе общих принципов права. Аналогия права применяется в тех случаях, когда невозможно подобрать норму права, регулирующую сходное правовое отношение.
Решение по аналогии недопустимо, если применение аналогии запрещено законом или закон связывает наступление юридических последствий с конкретными нормами. Аналогия полностью исключена при разрешении уголовных дел, но вполне применима при рассмотрении гражданских дел.
Юридические коллизии это противоречия или расхождения между действующими нормативно – правовыми актами, регулирующими одни и те же, либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе притязаний, действий по изменению, признанию или отторжению правовых актов компетентными органами и должностными лицами.
Остановимся на юридических коллизиях между нормативно – правовыми актами. К ним относятся:
1. Коллизии между Конституцией и иными актами, в том числе законами - разрешаются в пользу Конституции;
2. Коллизии между законами и подзаконными актами; разрешаются в пользу законов, как актов большей юридической силы;
3. Коллизии между общефедеральными актами и актами субъектов федерации - разрешаются в пользу последних, если они приняты в пределах их ведения, и в пользу федерального акта, если акты субъектов федерации приняты вне пределов своего ведения;
|
|
4. Коллизии между актами одного и того же органа, изданных в разное время разрешаются в пользу позже принятого акта;
5. Коллизии между актами, изданными одновременно, но разными органами разрешаются применением акта, обладающего более высокой юридической силой;
6. Коллизии между общим и специальным актом разрешаются в пользу последнего, если они приняты одним органом, и в пользу первого, если они приняты разными органами.
Способы разрешения юридических коллизий, как правило, являются: 1) Принятие нового нормативного акта; 2) отмена старого акта; 3) внесение изменений или уточнение в действующее законодательство; 4) судебное, арбитражное, административное расследование; 5) систематизация законодательства; 6) переговорный процесс, создание согласительных комиссий; 7) конституционное правосудие; 8) толкование норм права.