Вопрос 2. Общие правила производства следственных действий

Анализ литературы, нормативных положений закона и практики правоприменения позволяют сформулировать ряд общих правил, которыми необходимо руководствоваться при производстве следственных действий.

1. Производство следственного действия надлежащим субъектом.

По общему правилу следственные действия проводят должностные лица, принявшие уголовное дело к своему производству или входящие в состав следственной группы. В настоящее время таким правом наделены следователи, дознаватели, начальники следственного органа, руководители органа дознания[12]. Отдельные следственные действия вправе провести следователь-криминалист по поручению начальника следственного органа (п. 40.1 ст. 5 УПК РФ). В случае необходимости производства следственных действий в другом месте следователь вправе поручить их производство другому следователю (ч. 1 ст. 152 УПК РФ) или органу дознания (п. 4 ч. 1 ст. 38 УПК РФ).

Проведение следственного действия ненадлежащим субъектом приведет к признанию полученного доказательства недопустимым.

2. Обязательность составления процессуальных документов.

Процессуальные документы – это письменные акты, составленные следователем, дознавателем или иным уполномоченным лицом, в целях фиксации обнаруженной информации об обстоятельствах, указанных в ст. 73 УПК РФ, а также принятия решений по уголовному делу.

Поэтому, в документах могут отражаться действия и решения должностных лиц. В ряде случаев для производства следственного действия требуется вынесение постановления.

Лицо, производящее расследование, самостоятельно выносит постановление о производстве обыска (за исключением обыска жилища), (ч. 2 ст. 182 УПК РФ); выемки (за исключением выемки в жилище) (ст. 183 УПК РФ); освидетельствования (ч. 2 ст. 179 УПК РФ); эксгумации (ч. 3 ст. 178 УПК РФ); назначении и производстве судебной экспертизы (кроме случаев помещения обследуемого лица в стационар) (ч. 1 ст. 195 УПК РФ), получении образцов для сравнительного исследования (ч. 3 ст. 202 УПК РФ).

В некоторых случаях на практики следователи составляют постановление о проведении следственного действия даже в случаях, когда этого не требует закон. В частности, это относится к следственному эксперименту по уголовным делам о дорожно-транспортных происшествиях, когда необходимо задействовать дополнительные силы и средств органов внутренних дел для перекрытия движения на дороге, воссоздания обстановки события прошлого и т.п.

В ряде случаев необходимо судебное решение, оформляемое в виде постановления. Согласно п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ это относится к производству осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; производству обыска и (или) выемки в жилище; производству личного обыска (за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК РФ); производству выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; наложению ареста на корреспонденцию в учреждениях связи; контролю и записи телефонных и иных переговоров; наложению ареста на почтово-телеграфные отправления.

Для получения судебного решения лицо, производящее расследование, должен составить постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве соответствующего действия. Таким образом, появляется еще один дополнительный документ. При этом следователь получат согласие начальника следственного отдела, а дознаватель – прокурора. Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия не позднее 24 часов с момента поступления указанного ходатайства (ч. 2 ст. 165 УПК РФ).

В судебном заседании вправе участвовать прокурор, следователь и дознаватель. После рассмотрения указанного ходатайства судья выносит постановление о производстве следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

В большинстве случаев в ходе или по результатам проведения следственных действий составляется протокол. Исключение составляет назначение и производство судебной экспертизы, так как в данном случае составляется заключение эксперта. Кроме того, по результатам проведения контроля и записи телефонных и иных переговоров следователю (дознавателю) предоставляется аудиозапись указанных переговоров.

Общие правила составления протокола следственного действия сформулированы в ст.ст.166, 167, 174, 190, 182, 193 УПК РФ. Это касается его изготовления, отражения сведений, порядок описания применения технических средств, процедура ознакомления с протоколом и его подписания участниками следственного действия, приложения к протоколу.

Согласно ст. 83 УПК РФ протокол следственного действия является доказательством по уголовному делу (исключение составляет протокол допроса, так как доказательственное значение в по результатам производства данного следственного действия имеет показания допрошенного лица).

3. Недопустимость применения незаконных мер.

При выполнении следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконным мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц. В то же время требования, изложенные в постановлении следователя (дознавателя) является обязательным для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациям, должностными лицами и гражданами (ч. 4 ст. 21 УПК РФ). В связи с этим, нежелание, например, обвиняемого (подозреваемого) подвергаться освидетельствованию не может служить препятствием проведению данного процессуального действия. Кроме того, в некоторых случаях рассматриваемые действия приходится проводить в так называемых "экстремальных ситуациях"[13].

Так, в последние годы в число участников следственно-оперативных групп, участвующих в обыске по делам о незаконном обороте наркотиков на значительных по площади и количеству различных помещений территориях, все чаще включают сотрудников подразделений физической защиты МВД (ОМОН, СОБР и др.), ФСБ, ФСКН и т.п.[14] Сотрудники данных подразделений "привлекаются для участия в следственных действиях в случаях, когда есть реальная угроза активного, в том числе вооруженного сопротивления и неповиновения законным требованиям обыскивающих"[15].

4. Необходимость в соблюдении и разъяснении прав и обязанностей участникам следственных действий.

Перед началом производства следственных действий лицо, их производящее, обязано разъяснить права и обязанности участвующим лицам. Во многих случаях это доводится под роспись участников. Так, например, перед началом допроса, разъясняется положение ст. 51 Конституции. Нарушение этого правила является существенным нарушением требований УПК и ведет к признанию доказательств недопустимыми.

Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то они также предупреждается об уголовной ответственности, предусмотренной ст.ст. 307 и 308 УК РФ.

5. Наличие основания для производства следственного действия.

Решение о производстве следственного действия принимается на основе фактических данных, которые могут быть получены как в ходе уголовно-процессуальной, так и оперативно-розыскной деятельности (ч. 1 ст. 11 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности"[16]). В каждом конкретном случае проведения следственного действия осуществляется оценка достаточности имеющихся данных, которые еще называют фактическими основаниями следственных действий.

6. Применение технических средств.

При производстве следственных действий могут применяться технические средства для обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления, предметов и документов, имеющих значение для дела.

В зависимости от разнообразия биофизических свойств объектов окружающего мира, технические средства можно разделить на несколько групп:

1) средства фиксации звука (речи). Эта аппаратура служит для осуществления акустического контроля – прослушивания и фиксации речевых сообщений, различных звуков, представляющих оперативный и процессуальный интерес. К такой группе относятся микрофоны, диктофоны, магнитофоны и т.д.;

2) средства визуального наблюдения. Они предназначены для наблюдения за поведением человека, изменениями в природе и, по возможности, фиксации значимых событий. В группу таких средств входят бинокли, зрительные трубы, монокуляры, приборы видения в темноте, фотокамеры, цифровые камеры, видеозаписывающая аппаратура и т.д.;

3) средства определения состояния человека. Так, например, в случае привлечения врача для проведения освидетельствования, могут применяться различные медицинские приборы и инструменты (например, для определения состояния наркотического опьянения).

В результате анализа практики можно выделить следственные действия, в которых наиболее часто применяются технические средства (см. таблицу № 1).

Таблица № 1

№ п/п	Технические средства	Следственные действия
1.	Средства фиксации звука (речи)	Допрос Очная ставка Получение образцов для сравнительного исследования Контроль и запись переговоров
2.	Средства визуального наблюдения	Следственный эксперимент Проверка показаний на месте Предъявление для опознания Осмотр
3.	Средства определения состояния человека	Освидетельствование Судебная экспертиза

Технические средства, в зависимости от характера следственного действия, применяются открыто, скрыто или относительно открыто. Скрыто проводится такое следственное действие, как контроль и запись переговоров.

Так, в ходе расследования уголовного дел об изготовлении и сбыте поддельных денег обвиняемые отказались от предоставления образцов голоса для производства фоноскопических экспертиз. В связи с этим было принято решение о проведении негласного контроля и записи переговоров обвиняемых. Обвиняемые по очереди приглашались в кабинет, оборудованный для записи переговоров, с ними проводилась беседа. В результате данного следственного действия отобраны образцы голоса для сравнительного исследования. При этом следует заметить, что переводчику, присутствовавшему при разговоре, было рекомендовано использовать такие обороты, чтобы обвиняемые могли употреблять жаргонные выражения (как, например "лаве" – деньги), так и фразы о приеме-передаче денег, подборе краски, сбыте и т.п.[17]

Вопрос о применении полиграфа в уголовном процессе остается пока до конца не разрешенным. В настоящее время в МВД проводятся эксперименты по применению полиграфа при осуществлении судебно-психологической экспертизы в отдельных регионах России[18]. для того, чтобы полиграф занят полноправное место в уголовном судопроизводстве, необходимо принять целый комплекс дополнений в УПК РФ. Такие законодательные предложения можно встретить на страницах юридической литературы со стороны других ученых[19].

Относительно открыто применяются технические средства при производстве большинства следственных действий, так как существующий порядок их проведения не предполагает свободного участия в них посторонних лиц. Кроме того, согласно ч. 5 ст. 166 УПК РФ, только участвующие лица должны быть заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК РФ).

7. Применение мер безопасности.

При производстве следственных действий могут применять меры безопасности, предусмотренные ч. 3 ст. 11 УПК РФ, а именно:

- в протоколе следственного действия, в котором участвует потерпевший, его представитель или свидетель, не приводятся данные об их личности, им присваивается псевдоним (ч. 9 ст. 166 УПК РФ);

- проведение лиц для опознания проводится в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым (ч. 8 ст. 193 УПК РФ).

Кроме того, контроль и запись телефонных и иных переговоров может рассматриваться как мера безопасности, которая осуществляется по письменному заявлению потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц (ч. 2 ст. 186 УПК РФ);

8. Привлечение специалистов и сотрудников, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Для обеспечения надлежащего производства следственного действия могут привлекаться специалисты, обладающие глубокими познаниями в области науки, искусства, ремесла (ч. 1 ст. 168 УПК РФ), а также должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе (ч. 7 ст. 164 УПК РФ).

9. Производство следственных действий на стадии предварительного расследования.

Большинство следственных действий проводится после возбуждения уголовного дела. Однако имеются и исключения. На первой стадии уголовного судопроизводства закон в случаях, не терпящих отлагательства, допускает проведение осмотра места происшествия (ч. 2 с. 176 УПК РФ), освидетельствование (ч. 1 ст. 179 УПК РФ), и при необходимости осмотр трупа (ч. 4 ст. 178 УПК РФ). Не допускается производство следственных действий после приостановления предварительного следствия (ч. 3 ст. 209 УПК РФ).