Коллизии законов в международном частном праве

 

· Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. - "Волтерс Клувер", 2007 г.

Содержание

Предисловие. 5

Глава 1. Коллизионное право как структура международного частного права. 5

§ 1. Отечественная доктрина о соотношении международного частного права и коллизионного права. 5

§ 2. Коллизионное право и зарубежные доктрины.. 9

§ 3. Частное и публичное в коллизионном праве. 10

§ 4. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, как предмет коллизионного права. 11

§ 5. Понятие и термин "иностранный элемент". 14

§ 6. Истоки коллизионного вопроса и существо коллизионной проблемы.. 16

§ 7. Коллизионное право - открытое право. 18

§ 8. Принципы коллизионного права. 19

§ 9. Коллизионный метод регулирования. 21

§ 10. Коллизионное право и автономия воли сторон. 22

§ 11. Система коллизионного права и ее особенности.. 23

§ 12. Коллизионное право на рубеже столетий.. 27

§ 13. "Унилатерализация" и "материализация" коллизионного регулирования на современном этапе. 27

§ 14. К истории коллизионного права. 31

Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.. 32

§ 1. Пространственные правовые коллизии.. 33

§ 2. Применение права страны с множественностью правовых систем.. 35

§ 3. Интертемпоральные коллизии.. 36

§ 4. "Мобильные" коллизии*(108) 38

§ 5. Коллизии норм международных договоров (источников международного частного права), последовательно заключенных по одному и тому же предмету. 38

Глава 3. Источники коллизионного права. 40

§ 1. Предварительные замечания. Дуализм внутренних и внешних источников российского коллизионного права. 40

§ 2. Международный договор как источник коллизионного права. 42

1. Общая характеристика международного договора как источника коллизионного права 42

2. Виды международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы 43

3. Гаагская конференция по международному частному праву и гаагские конвенции 45

4. Документы ЮНСИТРАЛ и УНИДРУА.. 48

5. Унификация коллизионного права в рамках Европейского союза и некоторые международные договоры стран ЕС.. 48

6. Унификация коллизионного права в странах Латинской Америки.. 50

§ 3. Законодательство как источник коллизионного права. 51

1. Разделы о международном частном праве в ГК РФ и Модели ГК для стран СНГ. 51

2. Кодификация коллизионного законодательства в зарубежных странах. 53

§ 4. Судебные решения и нормотворческая деятельность. 54

1. Раздел VI "Международное частное право" ГК РФ и судебная практика. 54

2. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем.. 56

Глава 4. Коллизионная норма, ее строение и особенности применения. Регулятивная функция коллизионной нормы.. 58

§ 1. Общая характеристика коллизионной нормы.. 58

1. Понятие коллизионной нормы.. 58

2. Строение коллизионной нормы.. 59

§ 2. Формулы прикрепления. 61

1. Личный закон физического лица (lex personalis) 62

2. Личный закон юридического лица (lex societatis) 63

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) 64

4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis) 64

5. Закон места совершения акта (lex loci actus) 65

6. Закон страны продавца (lex venditoris) 66

7. Закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi) 67

8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано. 68

9. Закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон) (lex benignitatis) 69

10. Закон, регулирующий статут (существо) отношения (lex causae) 70

§ 3. Регулятивная функция коллизионных норм.. 70

§ 4. Простые и сложные коллизионные нормы.. 73

§ 5. Сочетания коллизионных норм.. 74

§ 6. Системные образования (объединения, ассоциации) коллизионных норм.. 74

§ 7. Гибкие коллизионные нормы. Escape clauses. 75

Глава 5. Коллизионное право и статут частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.. 78

1. Статут частноправовых отношений как институт коллизионного права. 78

2. Классификация статутов. 80

3. Сфера действия статута. 81

4. "Расщепление" статута, коллизии статутов. 82

5. Основной и субсидиарный статуты, отсылка к статуту, регулирующему иные частноправовые отношения. 85

6. Статут и общие институты и понятия коллизионного права. 85

7. Статут с точки зрения de lege ferenda. 86

Глава 6. Применение коллизионных норм.. 86

§ 1. Последовательность действий при решении коллизионного вопроса. 86

§ 2. Взаимность. 87

§ 3. Реторсии.. 89

§ 4. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы и "предварительный" ("побочный") коллизионный вопрос. 91

§ 5. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны.. 95

§ 6. Императивные нормы.. 98

§ 7. Оговорка о публичном порядке. 102

§ 8. Установление содержания норм иностранного права. 108

Глава 7. Личный закон физического лица. 112

1. Понятие и виды личного закона физического лица. Сфера действия личного закона 112

2. "Смешанная система" привязок личного закона. 114

3. Личный закон физического лица и вопросы его гражданской дееспособности.. 116

4. Личный закон физического лица и статут предпринимателя. 117

Глава 8. Личный закон юридического лица. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву. 118

1. Понятие и критерии определения личного закона юридического лица. 119

2. Теория контроля и "модифицированные" теории.. 121

3. Сфера применения личного закона юридического лица. 122

4. "Сделкоспособность" юридического лица. 123

5. Критерии личного закона и вопросы перемещения компаний.. 123

6. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву. 124

Глава 9. Коллизионные вопросы вещных отношений.. 125

1. Коллизионное начало lex rei sitae. 125

2. Специальные коллизионные нормы вещных отношений.. 126

3. Коллизионные вопросы вещных отношений в международных договорах. 129

4. Культурные ценности и коллизии законов*(245) 130

Глава 10. Коллизионные вопросы договорных обязательств. 132

§ 1. Международные договоры о коллизиях законов в области договорных обязательств 132

1. Автономия воли сторон в международных договорах. 132

2. Международные договоры России со странами СНГ и иными странами и коллизионное регулирование договорных обязательств. 133

3. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. 134

4. Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. 135

§ 2. Коллизионные вопросы договорных обязательств в законодательстве РФ.. 136

1. Автономия воли сторон - фундаментальное начало российского коллизионного права 136

2. Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе. 138

3. Договоры с участием потребителя. 141

4. Сфера действия статута договора. 141

5. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в отношении формы договора. 143

Глава 11. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда. 144

§ 1. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в зарубежном праве. 144

1. Правило lex loci delicti commissi и его ограничения в современном коллизионном праве 145

2. Гибкие коллизионные нормы в праве США, европейских и других стран. 146

3. Автономия воли и право, применимое к деликтным обязательствам.. 147

4. Lex extraneae и lex fori 147

5. От начала lex fori к началу lex loci delicti commissi 148

6. Понятие locus delicti 148

7. Статут деликтного обязательства. 149

§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве РФ.. 150

1. Соотношение нормы lex loci delicti commissi и иных коллизионных норм.. 150

2. Ответственность за вред, причиненный изготовителем товара. 152

3. Возмещение работнику вреда, причиненного трудовым увечьем или профессиональным заболеванием.. 152

4. Статут деликтного обязательства в российском законодательстве. 153

§ 3. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в международных договорах РФ и некоторых других международных договорах. Унификация коллизионного права внедоговорных обязательств в рамках ЕС.. 154

1. Многосторонние договоры РФ с другими странами СНГ. 154

2. Двусторонние договоры о правовой помощи Российской Федерации.. 155

3. Гаагские конвенции о праве, применимом к деликтным обязательствам.. 156

4. Унификация коллизионного права внедоговорных обязательств в рамках ЕС.. 157

Глава 12. Коллизионные вопросы наследственных отношений.. 159

1. Общая характеристика отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом.. 159

2. Российское и зарубежное законодательство - источник норм коллизионного права в области наследования. 160

3. Статут наследования. 162

4. Общее и специальные коллизионные правила, действующие в области наследования 163

5. Коллизионные вопросы завещания. 165

6. Государство и некоторые вопросы отношений по наследованию, осложненных иностранным элементом (юрисдикционные иммунитеты государства и вопросы наследования; выморочное имущество) 167

Глава 13. Коллизионные вопросы семейных отношений.. 168

1. Общая характеристика коллизионного права семейных отношений.. 168

2. Форма, порядок и условия заключения брака. 170

3. Расторжение брака. 171

4. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов. 172

5. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства. 172

6. Усыновление (удочерение) 173

7. Международно-правовое регулирование коллизионных вопросов семейных отношений 175

Глава 14. Коллизионные вопросы трудовых отношений.. 176

1. Международное частное трудовое право и вопросы коллизий законов. 177

2. Коллизионные нормы, применяемые к трудовым отношениям.. 178

Глава 15. Коллизионное право: взгляд в будущее. 181

1. Коллизионный и материально-правовой способы регулирования: динамика и перспективы.. 181

2. О проекте закона о международном частном праве и международном гражданском процессе. 185

 

Предисловие

 

Вопреки прогнозам, время от времени подвергающим сомнениям будущее коллизионного метода регулирования, "высшая математика юриспруденции", как иногда именуют международное частное право, включая его коллизионные нормы, не только не уступает занятых прежде позиций, но и завоевывает новые. Подтверждением жизнеспособности коллизионного права стали успехи национальных кодификаций на рубеже минувшего и нынешнего столетий, расширение круга Гаагских "коллизионных" конвенций, унификационные процессы, преобразующие коллизионное регулирование в рамках Европейского союза.

Сохраняется, обретая новые "сюжетные линии", основная интрига коллизионного противостояния таких постоянно "соперничающих" начал, как определенность и предсказуемость решений и гибкость в их достижении. Заслуживает быть отмеченной характеристика одной из новейших Гаагских конвенций - Конвенции по ценным бумагам как обеспечивающей определенность и предсказуемость при выборе права, регулирующего вопросы, которые имеют огромное практическое значение*(1).

Вывод об отсутствии единой общеобязательной для всех государств системы коллизионных норм сегодня, как и в прошлом, несмотря на известные достижения в гармонизации и унификации коллизионного права, кажется очевидным. Но констатация существования разнонациональных систем коллизионного регулирования не может не сопровождаться признанием нарастающего влияния общих подходов к ключевым проблемам современного коллизионного права (таким, как критерии "наиболее тесной связи", автономии воли сторон и др.), которые в условиях углубления интернационализации хозяйственной жизни, расширения процессов глобализации вызревают в "недрах" национальных правовых систем и интеграционных объединений. Сегодня речь идет о более высоком, качественно новом уровне соотношения общего и особенного в характеристиках национальных систем коллизионного права.

И, конечно же, должны быть отмечены, во-первых, глубокое обновление современного правового инструментария, вовлекаемого в преодоление коллизионной проблемы, и, во-вторых, новые, незнакомые недавнему прошлому, способы его задействования в процессе применимого права.

Немаловажное событие - первые пять лет со дня введения в действие - "отметил" недавно раздел VI "Международное частное право" Гражданского кодекса РФ. Выход российского коллизионного права в своем развитии на новые рубежи не означает, что все проблемы в этой области остались в прошлом. Ведь продвижение вперед открывает новые горизонты, выдвигает очередные задачи, требующие теоретического осмысления, прежде всего на концептуальном уровне. Высокая степень диверсификации российского коллизионного права, последние преобразования его, осуществленные параллельно с новацией процессуальных норм, регламентирующих судебное разбирательство дел с участием иностранных лиц, позволяют рассматривать разработку и принятие федерального закона о международном частном праве и международном гражданском процессе как выполнимую задачу. Но об этом - более подробно в предлагаемой читателю книге.

 

Глава 1. Коллизионное право как структура
международного частного права

 

§ 1. Отечественная доктрина о соотношении международного частного
права и коллизионного права

 

1. Коллизионные нормы и коллизионное право... Эти понятия, казалось бы, неотделимые от понятия "международное частное право", тем не менее (если исходить из преобладающей в отечественной доктрине точки зрения) не отождествляются с ним, не представляют всего международного частного права. Многими российскими исследователями современное международное частное право воспринимается как устойчивое единство коллизионных и материально-правовых начал, опосредующих два дополняющих друг друга способа регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Известно, что международное частное право выросло - в историческом плане - из коллизионных норм, сформировавших его изначальную, исходную составляющую. "Первородство" коллизионного права не единственное его качество, выделяющее коллизионные нормы из состава норм, традиционно относимых правовыми системами к международному частному праву. Другие характеристики коллизионного права как особой структуры международного частного права, превосходящей по кругу охватываемых частноправовых отношений, единству и взаимосвязанности норм какую-нибудь иную его структуру, могут быть обозначены с помощью определений "основообразующая" и "системообразующая". Обозначение коллизионного права как ядра правовой отрасли*(2) - международного частного права и сегодня не кажется преувеличением. Менее удачной представляется квалификация коллизионного права как подотрасли международного частного права, используемая для отграничения подсистем формирующих его норм.

2. Взгляд на международное частное право как на право, состав которого не ограничивается коллизионными нормами, образует одно из широко признаваемых положений отечественной доктрины. Не вдаваясь в исследование концепций цитируемых здесь авторов, заметим, что они оспаривают (хотя и с позиций, не во всем совпадающих) определение международного частного права как права исключительно коллизионного.

Идею двоякого содержания термина "международное гражданское право", которому не противопоставлялся термин "международное частное право", обосновывал в начале минувшего века П.Е. Казанский. Им было замечено, что задачу международного гражданского права "некоторые хотят ограничить решением столкновений гражданских законов разных государств: Куда же поместить в таком случае те постановления договоров и обычаи, которые устанавливают общеобязательные начала гражданско-правового значения?"*(3).

3. В.М. Корецкий в 1928 г. писал: "Но потому же, что обе группы норм (конфликтных и "права иностранцев") регулируют одну и ту же область отношений, нет необходимости обособлять их друг от друга...". И далее: "Во всяком случае, все советские авторы... признают связь "права иностранцев" и конфликтного права"*(4).

С.Б. Крылов указывал, что "содержание "международного частного права" шире содержания права коллизионного"*(5).

4. Более определенно высказались по этому поводу И.С. Перетерский и С.Б. Крылов в 1940 г.: "...Мы можем сказать, имея в виду СССР, что международное частное право есть совокупность: а) норм, непосредственно выражающих, регулирующих и закрепляющих гражданско-правовое положение иностранцев в СССР или советских лиц за границей; б) норм коллизионных...". И далее: "...рассматривать международное частное право лишь как "коллизионное", т.е. посвященное только "разграничению" различных законодательств, - значит... суживать... действительный характер международного частного права"*(6).

5. Доводы в пользу включения в состав международного частного права унифицированных материально-правовых норм международных договоров были приведены Л.А. Лунцем. "Объединение в составе международного частного права коллизионных и унифицированных материально-правовых норм, - считал Л.А. Лунц, - основывается на том, что речь здесь идет о двух различных методах регулирования отношений с иностранным элементом. Нет оснований рассматривать один из этих двух способов регулирования (коллизионные нормы) в международном частном праве, а другой (унификацию норм в порядке международно-правовых соглашений) - в гражданском. Ведь речь здесь идет, как сказано, о двух юридических методах регулирования однородных отношений"*(7).

6. По мнению М.М. Богуславского, "...в состав международного частного права входят как коллизионные, так и материально-правовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев. Тем самым, включая унифицированные нормы в состав международного частного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм, мы с учетом специфических особенностей права придерживаемся широкой концепции международного частного права. В состав международного частного права как отрасли правоведения входит и международное гражданское процессуальное право..."*(8).

7. Как считает Г.К. Дмитриева, "...международное частное право включает два вида норм - коллизионные (внутренние и договорные) и унифицированные материальные частноправовые. Только они соответствуют как предмету, так и методу международного частного права, что обусловливает их объединение в самостоятельную отрасль права"*(9).

8. Разделяя в принципе указанные взгляды, автор вместе с тем считает необходимым воспроизвести в сжатом виде характеристику предмета международного частного права, приведенную им в ранее опубликованных работах*(10). В ее основе - позиция, занятая выдающимися представителями отечественной правовой науки - И.С. Перетерским и Л.А. Лунцем.

9. Международное частное право:

регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни (осложненные иностранным элементом);

имеет свой предмет и свой метод регулирования;

является ветвью частного права, отраслью внутригосударственного права, состоящей из коллизионных и материально-правовых норм;

объединяет институты, являющиеся своеобразным продолжением институтов частного (гражданского, семейного, трудового) права, в определенной мере производные от последних, они не сливаются с ними и не растворяются в них;

тесно связано с международным публичным правом, но не является его частью.

Принципиально важно признание единства исходных начал международного публичного права и международного частного права, все возрастающего значения международно-правового начала для становления и совершенствования институтов международного частного права.

10. Состав материальных норм, включаемых в международное частное право, определяется отечественными исследователями неоднозначно. Представляется наиболее значительным блок унифицированных материально-правовых предписаний - единообразных правил, создаваемых путем заключения международных договоров. Международный унификационный процесс, начавшийся во второй половине XIX в., приобрел на исходе минувшего столетия широкие масштабы. Особенно значительны достижения унификации в таких сферах международного частного права, как купля-продажа товаров, морские и воздушные перевозки, обращение ценных бумаг (вексельное и чековое право), некоторые формы международных расчетов, гарантийные обязательства, отдельные виды деликтной ответственности, интеллектуальная собственность.

11. Предметом унификации, осуществляемой на универсальном или региональном уровне, является как материальное, так и коллизионное право. Но если при унификации коллизионного права единообразие достигается прежде всего посредством заключения международных договоров или принятия типовых (модельных) законов, то унификация материального права (особенно в сфере международных коммерческих контрактов), следуя не менее, если не более успешно в том же направлении, все чаще обращается к методу, именуемому Н.Г. Вилковой частноправовым. Суть его состоит в обеспечении самими участниками гражданского оборота на основе их волеизъявления, в результате саморегулирования, единообразного применения актов унификации, разработанных неправительственными или межправительственными организациями*(11) (к числу таких актов относятся, к примеру, Принципы международных коммерческих договоров, Принципы Европейского договорного права*(12)).

12. В многосторонних соглашениях по морскому праву разветвленная система унифицированных материальных норм послужила первоосновой для выделения международного частного морского права. Сопоставляя объемы унифицированных материальных и коллизионных норм в многосторонних соглашениях по морскому праву, А.Л. Маковский обращал внимание на преобладание первых и немногочисленность вторых, причем последние нередко относятся к сравнительно второстепенным вопросам и построены преимущественно по принципу lex fori*(13).

13. Еще один блок материальных норм, включаемых в международное частное право, охватывает вопросы правового положения иностранных субъектов частноправовых отношений. Признание за иностранцами гражданской правоспособности является необходимым условием возникновения коллизионного вопроса, коллизионная проблема "применительно к отношению с участием иностранца возникает потому, что данные отношения рассматриваются как правоотношения, а иностранец - как правоспособное лицо"*(14). Материально-правовыми являются, например, правила абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ (о применении правил, установленных гражданским законодательством, к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом), и ст. 1196 ГК РФ (о том, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом).

14. По вопросу о принадлежности к международному частному праву иных внутренних материальных норм высказаны разные точки зрения. Обсуждение велось в основном по поводу отраслевой природы материально-правовых предписаний законодательства о внешней торговле. И.С. Перетерский полагал, что к области международного частного права надо относить также и внутренние материальные нормы, которые регулируют отношения с иностранным элементом непосредственно, без обращения к коллизионной норме*(15). Л.А. Лунц, напротив, отмечал, что в условиях международного гражданского и торгового оборота коллизионный вопрос ставится по всякому правоотношению с иностранным элементом, если в данной области не достигнуто единообразия законов. Им было высказано опасение, что выделение институтов материального права, предназначенных регулировать внешнюю торговлю, из сферы гражданского права с отнесением их к международному частному праву приведет к стиранию границ между этим правом и гражданским правом*(16).

15. Тем не менее трудно оспорить наличие в действующем российском законодательстве материально-правовых норм (помимо норм о правовом положении иностранцев), которые: 1) специально предназначены для регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, и 2) "исключают возможность применения для решения соответствующего вопроса иностранного права и делают беспредметной в этой части постановку коллизионного вопроса"*(17). ГК РФ не содержит иных (помимо норм разд. VI) коллизионных правил, но ряд его положений специально предназначен для применения к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, и имеет характер материально-правовых предписаний. К ним относятся положения ГК РФ: ст. 127 об особенностях ответственности Российской Федерации и ее субъектов в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств; п. 3 ст. 162 о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки; ст. 970 о применении общих правил о страховании к отношениям по страхованию иностранных инвестиций; абз. 2 п. 2 ст. 1028 о регистрации договора коммерческой концессии в случае, если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве; ч. 2 ст. 1115 об определении места открытия наследства в Российской Федерации в случаях, когда установлено, что последнее место жительства наследодателя находилось за ее пределами; п. 2 ст. 1116 о возможности для иностранного государства призываться к наследованию по завещанию.