Договоры, направленные на обеспечение исполнения обязательства

Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

Поручитель может выдавать поручительство на основании договора между поручителем и должником, на основании корпоративной связи (основное общество может поручиться за дочернее, участник - физическое лицо может поручиться за общество) и на других основаниях, например, вследствие родственных отношений.

Поручитель, исполнивший обязательства за должника, приобретает к нему право требования в пределах выплаченных сумм. Это вынуждает субъектов с осторожностью относиться к выбору поручителя, ведь в дальнейшем поручитель может стать кредитором по отношению к лицу.

При приобретении бизнеса через участие в уставном капитале общества поручительство может использоваться для решения разных задач. Поручитель может поручиться за исполнение покупателем обязанности по оплате приобретаемых акций или доли. В этом случае продавец существенно меньше рискует не получить оплату за отчуждаемый пакет акций (долю) и имеет меньше опасений при заключении договора. Поскольку крупные пакеты акций (доли) зачастую стоят весьма дорого, такой способ минимизации риска продавца является актуальным.

С другой стороны, поручительством может быть обеспечено и обязательство продавца передать акции или долю, а также возмещение потерь, выданных на случай несоблюдения заверений и гарантий. Это актуально, если договором предусмотрено условие о предварительной полной или частичной оплате акций (доли). Покупатель, оплативший пакет акций (долю), желает получить гарантии приобретения акций или доли. Поручитель в этом случае не сможет исполнить обязательство за должника, как в ранее названной ситуации обеспечения поручительством обязанности покупателя по оплате. У поручителя в данном случае нет необходимых акций или доли, поэтому он не сможет их передать, т.е. в случае неисполнения обязательства по передаче акций (доли) продавцом покупатель сможет потребовать от поручителя возмещения убытков в размере стоимости таких акций (доли).

Поручительством можно обеспечить и иные обязательства продавца, помимо собственно передачи акций или доли. Например, если в договоре предоставлены гарантии достижения определенного хозяйственного результата и устанавливается обязанность продавца возместить потери покупателя при недостижении этого результата, то такое обязательство продавца также можно обеспечить поручительством, однако и в этом случае речь может идти лишь о возмещении поручителем потерь стороны, но не об исполнении в натуре.

Обязательство в натуре поручитель исполнять не будет.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя) (ст. 334 ГК РФ). Залог может обеспечивать обязательства обеих сторон договора купли-продажи акций или доли. В залог могут быть переданы сами отчуждаемые акции или доля в обеспечение обязательства по их оплате. В этом случае акции или доля считаются находящимися в залоге у продавца до момента их оплаты покупателем. В отличие от законного залога иного имущества, законный залог доли в подобных случаях возникнет только после государственной регистрации в ЕГРЮЛ. Законный залог акций может регистрироваться в реестре акционеров. Помимо объекта продажи, в обеспечение обязательств из договора, направленного на отчуждение акций или доли, может быть передано и иное имущество, в том числе недвижимость, причем не только сторонами договора, но и третьим лицом. Это существенно расширяет возможности использования залога в обеспечении исполнения обязательств при приобретении бизнеса путем передачи доли или акций.

Независимая гарантия - способ обеспечения исполнения обязательства, который чаще всего выдается банками (хотя с момента внесения изменений в ГК РФ Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ гарантии могут выдаваться и другими коммерческими организациями) за плату. Такая плата зачастую составляет значительную часть от цены сделки, что влечет существенное удорожание проекта приобретения бизнеса и должно быть учтено сторонами.

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом (ст. 368 ГК РФ).