Стратегия и тактика работы адвоката на досудебных стадиях разрешения гражданских споров

Одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре). Адвокату необходимо в течение непродолжительного времени установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде. На данном этапе адвокат осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству: беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

Необходимым, а также исходным элементом процесса оказания правовой помощи является составление искового заявления. Иск – это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).

Глава 12 ГПК РФ «Предъявление иска» определяет основные требования, предъявляемые к форме искового заявления, а также случаи отказа в принятии иска и оставления его без движения.

В иных видах производства по гражданским делам средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса выступает заявление, форму и содержание которого определяют ст. 124, 131, 267, 270, 271, 282, 302, 308, 314, 419, 424 ГПК РФ.

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону он представляет в процессе. Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.

В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу. Кроме того, собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т. е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

 

 

12. Подготовка адвокатом искового заявления, возражения на иск, объяснения по делу, встречного иска. Подготовка к участию в деле в суде первой инстанции.

 

двокат, представляющий интересы истца, должен подготовить исковое заявление от имени своего доверителя и за его подписью. Самостоятельно подписать исковое заявление адвокат может только в том случае, если он на это специально уполномочен в доверенности.

Форма и содержание искового заявления определены ст. 131 ГПК РФ, поэтому их соблюдение для адвоката является обязательным.

В заявлении должны быть изложены характер и сущность притязаний, т.е. предмет иска, обстоятельства, на которых истец основывает свои требования и доказательства, их подтверждающие, т.е. основание иска, правовая квалификация спора и вариант его разрешения.

Ошибки, допущенные при формулировании исковых требований, могут повлечь за собой невозможность их удовлетворения или достижение не того результата, на который рассчитывал истец.

 

Рекомендуется, чтобы адвокат присутствовал при подаче искового заявления и во время беседы судьи с истцом для быстрого разрешения каких-то вопросов, возникших у судьи.

Адвокат, представляющий интересы ответчика, должен подготовить письменные объяснения относительно исковых требований от имени своего доверителя и за его подписью. Самостоятельно подписать объяснения адвокат может только в том случае, если он на это специально уполномочен в доверенности.

Форма и содержание объяснений законом не установлены, но по сложившейся практике они состоят из 3-х частей:

1) Вводная часть – такая же, как в исковом заявлении.

2) Описательно-мотивировочная часть – в ней содержится изложение обстоятельств, на которых ответчик основывает свои возражения против иска и доказательства, их подтверждающие.

Возражения по своему характеру бывают разных видов, и в зависимости от исковых требований и доказательств, выдвинутых истцом, они могут использоваться по отдельности или в любой совокупности.

Виды возражений:

а) возражения материально-правового характера – это спор по существу заявленных исковых требований, направленный на их опровержение.

Например, указание на незаконность требований, или их несвоевременность, или завышенный объём и т.п.

б) возражения процессуального характера – не затрагивают сущности спора в материальном смысле, а направлены на опровержение фактов, являющихся основанием для начала судебного процесса или его продолжения.

в) критика доказательств, представленных истцом в подтверждение его требований, по мотивам их неотносимости, недопустимости или недостаточности.

г) в интересах ответчика может быть дана иная правовая квалификация спора.

3) Резолютивная часть – определяетсясодержанием описательно-мотивировочной части.

Если использовались процессуальные возражения, то должна следовать просьба об оставлении иска без рассмотрения или о прекращении либо о приостановлении производства по делу.

Если использовались материально-правовые возражения, или критика доказательств, или давалась иная правовая оценка фактов, то должна следовать просьба об отказе в удовлетворении иска полностью или частично.

 

Права и законные интересы ответчика могут быть также защищены путём предъявления встречного иска, при соблюдении порядка и условий, предусмотренных ст.137-138 ГПК РФ.