2014-02-02
8449
Взнос – деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку.
Оценка производится по соглашению участников (учредителей), но в случаях, предусмотренных законом назначаются экспертиза и оценщик.
1. Имущество формируется в уставном фонде, уставном и складочном капиталах.
2. Также имущество юридического лица – доходы от занятий предпринимательской или хозяйственной деятельностью, если им разрешено заниматься предпринимательской (хозяйственной) деятельностью учредительными документами.
3. иные источники, которые не противоречат закону: кредиты (от банков), пожертвования (граждан и юридических лиц), завещание имущества (музеям).
Этим имуществом юридическое лицо отвечает по своим обязательствам (кроме учредительных и казённых предприятий, где собственник несёт дополнительную (субсидиарную) ответственность). Если собственник, давая указание юридическому лицу привёл его к банкротству, то в этом случае он по закону должен отвечать своим имуществом.
Прекращение юридического лица:
– реорганизация юридического лица
– ликвидация юридического лица
Реорганизация – прекращение юридического лица с правопреемством (переходом прав и обязанностей). Формы реорганизации:
– слияние
– присоединение
– разделение
– выделение
– преобразование.
Слияние – два лица сливаются в одно, образуется новое юридическое лицо, прежнее прекращается. Реорганизация считается совершённой с момента регистрации юридического лица.
Присоединение – одно юридическое лицо присоединяется к другому. Реорганизация считается совершённой с момента прекращения присоединяемого лица.
Разделение – одно юридическое лицо делится на 2. Это юридическое лицо прекращается. Реорганизация совершена с момента регистрации новых юридических лиц.
Выделение – из юридического лица выделяется новое юридическое лицо. Старое юридическое лицо не прекращается. Реорганизация считается совершённой с момента регистрации нового юридического лица.
Преобразование – изменяет организационно-правовую форму. Реорганизация совершена с момента внесения изменений об организационно-правовой форме.
Правила проведения реорганизации:
I. документы, принимаемые при реорганизации:
– при слиянии – передаточный акт
– при присоединении – передаточный акт
– при разделении – разделительный баланс
– при выделении – разделительный баланс.
II. О реорганизации должны быть уведомлены кредиторы. Кредиторы – лица, которые имеют право требования. Если кредиторы не согласны с реорганизацией, то они не могут запретить реорганизация, но могут потребовать:
– досрочного исполнения обязательства
– прекращения своего обязательства.
III. Слияние, разделение, присоединение в некоторых случаях требуют разрешения антимонопольных органов.
IV. Реорганизация производится:
– по решению учредителей
– по решению органа юридического лица, который уполномочен.
V. В передаточном акте или разделительном балансе обязательно должно быть указание правопреемства с указанием кому конкретно переходят права и обязанности прекращающегося юридического лица.
Для регистрации предоставляются:
– решение о реорганизации
– передаточные документы с обязательным указанием о правопреемстве
– пошлина за регистрацию
– заявление о регистрации юридического лица.
Ликвидация – прекращение без перехода прав и обязанностей.
Способы ликвидации:
– по решению учредителей
– по решению органа юридического лица, которые уполномочены на ликвидацию.
– Истечение срока
– Достижение цели.
– По решению суда в случаях допущения при его создании грубых нарушений, которые являются неустранимыми.
– По решению суда в случаях допущения при осуществлении деятельности:
Ø деятельности без лицензии
Ø запрещённой деятельности
Ø неоднократных или грубых нарушений законов и иных НПА
Ø систематического осуществления общественной организацией, религиозной организацией, фондами (благотворительными) деятельности, противоречащей уставному документу.
– в иных случаях, предусмотренных законом.
Разновидность ликвидации является банкротство (несостоятельность): по требованию кредиторов или по соглашению с кредиторами, по требованию антимонопольного органа.
Стадии ликвидации:
– решение (учредители, орган юридического лица, государственный орган или по требованию кредиторов)
– создание ликвидационной комиссии (или одного ликвидатора). Комисси переходят все права по ликвидации юридического лица.
– О решении о ликвидации сообщается органу, производящему регистрацию, который в реестре делает отметку о том, что данная организация находится в стадии ликвидации.
– Ликвидационная комиссия публикует объявление о ликвидации и предоставляет кредиторам срок для предъявления требований (не менее 2 месяцев, можно и больше).
– Ликвидационная комиссия выявляет всех кредиторов и всех должников и принимает меры по взысканию долга.
– Составляется промежуточный ликвидационный баланс, где определяется кому организация должна и кто должен организации.
– Происходит удовлетворение требований кредиторов.
Ликвидационный баланс – основание исключения юридического лица из реестра, что означает его прекращение.
Удовлетворение требований кредиторов осуществляется по правилам, установленным в ст. 64 ГК РФ, в которой установлена очерёдность удовлетворения требований:
1. требования, связанные с возмещением вреда жизни или здоровью как работников, так и других лиц.
2. заработная плата работникам.
3. требования, обеспеченные залогом.
4. требования в бюджет по оплате налогов.
5. все остальные.
Требования 2-й и последующих очередей удовлетворяются только после удовлетворения требований 1-й очереди.
Требования 3-й и последующих очередей удовлетворяются только после удовлетворения требований 2-й очереди.
Требования 4-й и последующих очередей удовлетворяются только после удовлетворения требований 3-й очереди.
Требования 5-й и последующих очередей удовлетворяются только после удовлетворения требований 4-й очереди.
Банкротство. Источник: ФЗ “О банкротстве” от 26.10.2002 г. №127-ФЗ, Постановление Пленума высшего Арбитражного Суда от 8.04.2003 г. №4.
Банкротятся все организации, кроме казённых предприятий, политических партий, учреждений и религиозных организаций. Несостоятельность (банкротство) – невозможность юридического лица удовлетворить предъявляемые требования кредиторов по истечении 3-х месяцев со дня наступления сроков платежа (для юр. лица сумма – 100 тыс. руб., а для индивидуальных предпринимателей – 10 тыс. руб.)
Основные понятия банкротства:
Досудебная санация – меры по восстановлению платёжеспособности (это ещё не банкротство).
Стадии банкротства:
– наблюдение – для осуществления наблюдения назначается временный арбитражный управляющий.
– Финансовое оздоровление – назначается управляющий
– Внешнее управление – все органы отстраняются, назначается внешний управляющий
– Конкурсное производство – выдача денег всем кредиторам, назначается конкурсный управляющий.
На любой стадии возможно мировое соглашение.
Банкротство производится только арбитражным судом как в отношении индивидуальных предпринимателей, так и юридических лиц.
Банки и кредитные организации по ФЗ “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций” от 25.02.1999 г. №40-ФЗ. Отличительная особенность: не может быть возбуждено банкротство без отзыва лицензии Центральным Банком РФ.
В первую очередь удовлетворяются интересы физических лиц, затем очерёдность, установленная в ст. 64 ГК РФ (см. выше).
Требования, не заявленные в процессе ликвидации удовлетворяются за счёт имущества, оставшегося после удовлетворения 5 очередей, а в случаях с кредитными организациями – после удовлетворения 6 очередей.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА И ОБЩЕСТВА (ХТ и ХО)
Общее между ХТ и ХО – понятие: это коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
Различие между ХТ и ХО:
1. По составу участников: в ХТ только коммерческие организации (profit-making organization), а в ХО – граждане и юридические лица.
2. ХО – объединение капиталов, а ХТ – объединение усилий участников.
3. Разница в управлении: в ХО управляют органы, а в ХТ – товарищи.
4. Для ХО законом установлены предельные суммы уставного капитала, а для ХТ нет.
5. По ответственности учредителей: полные товарищи отвечают всем своим имуществом, в ХО учредители несут риск только в пределах вклада, кроме ОДО.
6. Виды учредительных документов: в ХТ – договор, в ХО – устав или устав + договор.
П. 6 ст. 66 ГК РФ: вклады состоят из: денег, ценных бумаг, других вещей, имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку.
ПОЛНЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА (ПТ)
Для создания полного товарищества необходимо не менее 2-х полных товарищей. В наименовании указываются 2 товарища, а если их больше, то 2 товарища и компания (Иванов, Петров и С0) либо 2 товарища и т.д.
Полные товарищи сами управляют и заключают сделки. Ведение дел: каждый ведёт от имени всего ПТ, возможно возложение дел на одного, или вопрос решается большинством голосов. Если для ведения дел выделили лицо, а он ведёт недобросовестно, то для его отстранения требуются уважительные причины и решения суда (по иску остальных товарищей).
Учредительный документ – договор. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. А также в договоре указываются размер складочного капитала, порядок изменения долей в капитале, состав, срок и порядок внесения вкладови ответственность участников за нарушение обязанности по внесению вкладов. 50% вкалад вносятся при создании, 50% в срок, указанный в учредительном документе. За неуплату в срок + 10% (либо иной %, указанный в договоре).
Управление осуществляется по согласию всех участников. Возможно принятие решений большинством. 1 участник – 1 голос, если иное не указано в договоре. Распределение прибыли – пропорционально, если иное не указано в договоре. Если доходы менее, чем складочный капитал, то начисление доходов не производится, пока актив не достигнет размеров складочного капитала.
Ответственность участников ПТ: участники несут субсидиарную солидарную ответственность.
О выходе из ПТ надо предупредить за 6 месяцев. Расчёт производится по окончании финансового года.
Если выбывает, то товарищество ликвидируется. ПТ отвечает по долгам своего товарищества. Ликвидация ПТ – оно может быть преобразовано в ХО (ст. 81 ГК РФ).
ТОВАРИЩЕСТВА НА ВЕРЕ (ТВ)
Вкладчик – коммандитист. ТВ – коммандитное товарищество. Товарищество на вере – товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется хотя бы один товарищ, который не отвечает своим имуществом и несёт риск убытков в пределах своего вклада.
Вкладчики не могут обжаловать действия полных товарищей по управлению. При ликвидации в первую очередь удовлетворяются требования вкладчиков.
Вкладчики имеют право: знакомиться с документами, право выхода, право передачи вклада другому лицу и др.
Для образования ТВ необходимо 2 полных товарища и 1 вкладчик.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ООО)
ООО – учреждённое одним или несколькими лицами общество, уставной капитал которого разделён на доли, размер которых определяется учредительным документом. Они не отвечают своим имуществом по обязательствам общества: риск несут в пределах своей доли.
При создании должны внести 50%, остальное в течение 1 года.
ФЗ “Об ООО” от 8.02.1998 г. №14-ФЗ.
ФЗ устанавливает минимальный размер уставного капитала: не менее 100 МРОТ.
Участники не ограничены, но организации не могут быть участниками. Предельное число участников – 50 человек. При превышении количества участников ООО преобразуется в ОАО. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое ХО, состоящее из одного лица. Учредительный документ: договор и устав:
– размер долей, которые вносят учредители.
– Порядок и сроки внесения вкладов.
– Органы управления и их компетенция.
Уставной капитал – гарантия кредиторам. Управление – через органы: высший орган – общее собрание учредителей (участников). Оно полномочно только при том количестве членов, которое указано в учредительных документах.
Общее собрание имеет исключительную компетенцию (п. 3 ст. 91 ГК РФ): реорганизация, ликвидация ООО, изменение устава, создание органов, определение их компетенции, утверждение отчёта о доходах и расходах, избрание ревизионной комиссии.
Пори выходе участник получает свой вклад вместе с дивидендами. Не выходя он может передать свой вклад (долю) другому лицу, но не третьим лицам. Ответственность только в пределах вклада.
При ликвидации расплачивается по всем долгам, а оставшуюся сумму участники делят пропорционально, если иное не предусмотрено договором. Право выхода безусловное.
ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ.
ОДО – учреждение или несколькими лицами общество, уставной капитал которого разделён на доли тех размеров, которые указаны в учредительных документах, солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере стоимости их вкладов, определяемом учредителями.
Ответственность кратна по отношению ко взносу. При банкротстве ответственность между участниками пропорциональна вкладам.
Самая распространённая и основная форма юридических лиц. Акционерное общество – общество, уставной капитал которого разделён на определённое число акций; участники АО не отвечают по его обязательствам своим имуществом, но несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
АО – единственная из ХО организация, которая выпускает акции. Видами АО являются ЗАО, ОАО, Народные предприятия. Учредительный документ – устав, а для народных предприятий – устав + договор.
ЗАКРЫТЫЕ АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА (ЗАО). В ЗАО акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определённого круга лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Количество акционеров в ЗАО должно быть до 50 человек, если число превышается, то ЗАО преобразуется в ОАО, где количество участников не ограничено. Если за 1 год оно не преобразуется, то ЗАО ликвидируется. Как правило, они не публикуют свои документы о доходах и расходах, кроме случаев, когда закон возлагает на них такую обязанность.
Уставной фонд – 100 МРОТ (минимум). Создание: учреждается вновь, либо путём реорганизации.
Решение об учреждении принимает учредительное собрание, либо 1 лицо. Учредителями могут быть: граждане, юридические лица, органы местного самоуправления и государственные органы управления (последние только в случаях предусмотренных законом).
Передача акций другому акционеру возможна, а третьим лицам только с согласия всех акционеров. Акции выкупают либо акционеры, либо общество.
ОТКРЫТЫЕ АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА (ОАО) – общества, в которых акции распределяются между любыми лицами, акции могут отчуждаться без согласия других акционеров, вправе проводить открытую подписку свободно на условиях, установленных законом. ОАО обязаны ежегодно публиковать годовой отчёт, бухгалтерский баланс, смета прибыли и убытков.
Уставной капитал не менее 1000 МРОТ. Количество учредителей не ограничивается: ими могут быть все.
Акции – именные ценные бумаги. Виды:
– простые (голосующие) – дают право на получение дивидендов и на участие в общем собрании при решении всех вопросов с правом решающего голоса.
– Привилегированные – дают право на получение дивидендов, на получение в первую очередь своего вклада из оставшегося имущества при ликвидации. Не дают права голосования. Исключение: только при решении наиболее важных вопросов (о размерах выплат по привилегированным акциям, о ликвидации и реорганизации ОАО, изменении устава).
– Кумулятивные – дивиденда выплачиваются не ежеквартально, а накапливаются (аккумулируются). Сроки выплаты определяют сами акционеры.
Органы управления: общее собрание, у которого исключительная компетенция: п.1 ст. 103 ГК РФ:
– избрание совета директоров (наблюдательного совета) – это также орган управления.
– Утверждение отчёта, баланса, сметы.
– Выносит решение о выплате дивидендов.
– Решает вопрос и ликвидации.
Правовое регулирование: ФЗ “Об ОАО” от 26.12.1995 г. №208-ФЗ и ГК РФ: ст.ст. 96-104.
Уставной капитал должен быть равен стоимости всех акций.
Ко дню создания ОАО все акции должны быть распределены. При создании АО выплачивается не менее 50%, а остальное в течение 1 года.
Если уставной капитал менее 1000 МРОТ, то в течение 1 года нужно восполнить, иначе ОАО ликвидируется либо реорганизуется в ООО, либо в производственный кооператив.
НАРОДНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ (АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА РАБОТНИКОВ)
Создаётся толь путём реорганизации существующего АО, где работниками принадлежит не менее 49% акций (уставного капитала).
Правовое регулирование: ФЗ от 19.07.1998 г. № 115-ФЗ “Особенности правового положения АО работников (народного предприятия)”
Уставной капитал – 1000 МРОТ. Количество акционеров от 51 до 5000 человек.
Учредительный документ: устав + договор.
1 акционер не может владеть более 5% всех акций.
Только простые акции: 1 акция=1 голос.
При выходе акции должны сдаваться в общество, продавать третьим лицам нельзя.
Акционеры несут ответственность по долгам предприятия своим имуществом в порядке, установленном договором, а предприятие отвечает по долгам своих акционеров в пределах стоимости их акций.
ДОЧЕРНИЕ И ЗАВИСИМЫЕ ОБЩЕСТВА
Дочернее общество – ХО или ХТ, в котором основному обществу принадлежит возможность принимать решения и диктовать это решение дочернему обществу.
Для создания ДО нужно выделить имущество из основного. Руководителю даётся доверенность, между основным и дочерним обществами заключается договор.
Дочернее общество не отвечает по обязательствам основного, а основное имеет право давать дочернему обществу указания. Если возникает несостоятельность, то отвечают солидарно.
Зависимое общество – это общество, которое имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО. Пределы взаимного участия определяются договором, а в некоторых случаях и законом.
Если сделка совершена по указанию основного общества, то ответственность солидарная, в остальных случаях – субсидиарная.
Все его участники должны своим трудом участвовать в производстве. ПК (артель, кооператив) – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной или иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг), основанное на их личном трудовом участии и объединении их членами имущественных взносов.
Признаки:
1. это членская организация (в случаях, предусмотренных законом, ими могут быть юридические лица).
2. это – объединение взносов (паёв, размер которых определяется при создании)
3. создаётся для производственной деятельности личным трудом.
4. Учредительный документ – устав.
5. Правовое регулирование: ст. 107-112 ГК и ФЗ от 8.05.1996 г. №41-ФЗ “О производственных кооперативах”, в котором установлен количественный состав (не менее 5 человек).
Членом кооператива может быть лицо, достигшее 16 лет, внёсшее паевой взнос, участвующий в деятельности. Число лиц, не принимающих участия в деятельности – не более 25%. Лицо должно быть принято в члены кооператива. Принятие осуществляет орган, установленный общим собранием, а исключение из членов кооператива производится только общим собранием.
Уставной фонд = размер всех паёв. Закон не определяет минимальный размер уставного фонда. Если членов более 10, то избирается правление. Если более 50 – наблюдательный совет. Если более 20 человек, то дополнительно избирается ревизионная комиссия (не менее 3-х человек, нечётное число). Если менее 20 человек – то избирается 1 ревизор.
Голосование: 1 член – 1 голос.
При создании оплачивается 10% уставного капитала. Остальное – в срок, определённый учредительными документами.
Распределение прибыли между членами. Размер дивидендов зависит от размеров пая. Пай состоит из взноса и начисленных дивидендов.
Создаются фонды: паевой, резервные, амортизационный и другие.
Высший орган: общее собрание.
Исключение из членов кооператива производится на основании решения общего собрания за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей и в других случаях, указанных в законе. Исключённый получает свой пай назад.
Особенность: члены кооператива несут ответственность по долгам кооператива своим имуществом в размере, установленном в учредительном документе (субсидиарная ответственность). Производственный кооператив отвечает по личным долгам членов кооператива в пределах пая, если нет другого имущества, то взыскание обращается на пай. По решению общего собрания ПК может быть реорганизован в ХТ или ХО.
ФЗ от 14.11.2002 г. №161-ФЗ “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях”. Ст. 113-115 ГК РФ.
УП – коммерческие организации, не наделённые правом собственности на закреплённое за ними собственником имущество на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Порядок создания – распорядительный.
Имущество УП – неделимое и не может быть разделено на паи, доли, в том числе между работниками.
Учредительный документ – устав:
– утверждается собственником
– содержит:
Ø см. п.2 ст. 52 ГК РФ
Ø цель и предмет деятельности УП (специальная правоспособность)
Ø для казённых предприятий – задание собственника и назначение имущества.
Виды УП:
Ø на базе хозяйственного ведения:
– федеральное государственное унитарное предприятие (ФГУП) на праве хозяйственного ведения на базе государственного имущества.
– Государственное унитарное предприятие (ГУП) субъекта РФ на праве хозяйственного ведения на базе имущества субъекта РФ
– Муниципальные государственные предприятия (МГП) на праве хозяйственного ведения на базе имущества муниципального имущества.
Ø на праве оперативного управления (казённые):
– Классификация такая же (см. выше)
Федеральные предприятия создаёт правительство или федеральный орган по поручению Правительства (а федеральные казённые – только Правительство).
Государственные предприятия субъектов создаёт исполнительный орган субъекта.
Муниципальные – исполнительный орган муниципалитета.
Органы УП: руководитель (директор, начальник). Его назначает собственник. УП на праве ХВ отвечает по своим обязательством само. Если у него нет имущества, то оно банкротится.
Казённые предприятия отвечают своим имуществом, но при недостаточности имущества дополнительную ответственность несёт собственник, создавший казённое предприятие, т.к. он даёт задания. Вопросы ликвидации и реорганизации решает собственник.
