double arrow

Билет 56. Пробелы в праве и способы их преодоления при правоприменении

Нигде в мире не было и нет беспробельного, идеального права, адекватно отражающего действительность. Пробела в праве нежелательны, но избежать их невозможно.

Под пробелом в праве понимается отсутствие в нём или неполнота нужной нормы, с помощью которой можно было бы урегулировать конкретные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования.

Пробел возникает, когда полностью отсутствуют нормы регулирования. Такой пробел можно лишь ликвидировать созданием соответствующей нормы права.

Но есть пробелы, связанные с частичным регулированием. Их можно как ликвидировать принятием акта, так и преодолеть с помощью аналогии.

Ещё один вид пробелов – это пробелы, связанные с несовершенством закона. Они преодолеваются путём толкования.

Пробелы в праве достаточно опасны, поскольку это состояние неурегулированности, неопределённости, а стало быть, и возможного своеволия, личного усмотрения чиновников.

Первый и естественный путь полного устранения пробела – принятие новой нормы. Но это довольно долгий процесс, а пробелы возникают постоянно и их надо оперативно преодолевать. Для этого существует институт правовой аналогии. Задача аналогии заключается в том, чтобы разрешить ситуацию, не предусмотренную законом, таким образом, каким разрешил бы её законодатель, судя по тому как он разрешает другие подобные ситуации. Законодатель устраняет пробел, а правоприменитель – восполняет и преодолевает. Обязательным условием применения аналогии является то, чтобы случай, подлежащий разрешению, входил в круг регулируемых правом отношений.

Различают два вида аналогии:

1) аналогия закона;

2) аналогия права.

При аналогии закона решение при отсутствии прямого указания закона принимается на основе закона или иного нормативно-правового акта, регулирующего близкий, похожий случай (применяются не сходные законы, а сходные отношения, регулируемые законами!!!).

Аналогия права – это принятие решения при отсутствии закона, регулирующего дело, находящееся в сфере правового регулирования, а также отсутствии закона, сходного с данным делом. Когда не обнаруживается даже нормы, регулирующей сходные отношения, дело разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующего права. Особо важное значение в такой ситуации приобретает правосознание, юридическая культура и профессионализм судей.

Институт правовой аналогии в двух её видах закреплён в ст.6 ГК РФ. При этом в кодексе говорится, что аналогия допускается при отсутствии не только нормы права, но обычая и соглашения сторон.

Институт аналогии не действует в уголовном и административном праве. В данных отраслях существует прямое запрещение аналогии. Пробелы в них устраняются законодательным путём. Запрет аналогии в уголовном праве исходит из идеи о том, что нет преступления без указания на то в законе, которая направлена на защиту свободы личности.

Правовая аналогия возможна всюду, где нет специального запрета на неё. Более того, согласно мировой юридической практике, суд не вправе отказать гражданину в разрешении спора под предлогом отсутствия закона. Он обязан разрешить дело по существу, используя институт аналогии. Этот принцип действует и в российском праве. Таким образом, социальное назначение института правовой аналогии – защита прав граждан.


Понравилась статья? Добавь ее в закладку (CTRL+D) и не забудь поделиться с друзьями:  



Сейчас читают про: