ПОДРЯД.
Выселение без предоставления другого жилого помещения.
Основания для такого выселения – ст.91 и ст.103 ЖК РФ. Ст.91 ЖК РФ – если жилье используется не по назначению, мешает соседям жить, бесхозяйственно содержит жилье. Постановление Пленума N14 п.39 – тут ВС РФ говорит о том, что значат эти три условия. Выселение является крайней мерой, а, следовательно, для такого выселения необходима противоправность таких действий, необходима вина нанимателя и членов его семьи или систематичность таких нарушений (нужно сначала вынести предупреждение и игнорирование такого предупреждения нанимателем и членами его семьи).
П.2 ст.91 ЖК РФ – еще одно основание – невозможность совместного проживания с ребенком лица, лишенного родительских прав. П.40 Пленума N14 разъясняет. Основание для выселения – не само по себе лишение родительских прав, а невозможность проживания с ребенком лица, лишенного родительских прав. Если невозможность проживания такого установлена не будет, то лишение родительских прав ни на что не влияет.
|
|
Ст.103 ЖК РФ – еще одно основание – общее правило выселения из специализированного жилья. Такое выселение производится без предоставления такого жилого помещения.
П.23 и п.35 Пленума N14 – посмотри. Там какое-то противоречие.
ЖИЛИЩНОЕ ПРАВО ЗАКОНЧЕНО.
Понятие и признаки подряда. Элементы подряда. Содержание подряда. Отдельные разновидности подряда.
Легальное определение – п.1 ст.702 ГК РФ: По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Подряд – наем работ. Обязательство сделать. А наем услуг – обязательство делать, а не сделать. Итого: результат – обязательная характеристика любого подряда.
Характеристика подряда:
С точки зрения момента заключения – консенсуальный.
В зависимости от наличия встречного имущественного предоставления – возмездный.
В зависимости от распределения прав и обязанностей – двухсторонний, синаллагматический.
Признаки подряда.
Подрядчик выполняет работу по запросу заказчика с целью удовлетворения требований последнего. Отсюда, в доктрине говорят, что результат подряда всегда носит уникальный характер, ибо воплощает чаяния конкретного заказчика.
Обязанность подрядчика состоит в выполнении работ, результатом которых является создание новой вещи, либо восстановление или изменение вещи уже существующей. Результат подряда – носит всегда материализованный характер. Этот результат отделим от самого подрядчика и способен к автономному существованию по отношению к деятельности самого подрядчика.
|
|
Здесь отличие от оказания услуг. В услуге полезный эффект от самой деятельности, а в подряде полезный эффект состоит в результате деятельности.
Подрядчик обязуется выполнить работы за свой риск. Самый главный риск – риск недостижения результатов. Этот риск имманентно в подряде присущ именно подрядчику и перераспределен иным образом быть не может. Если результат не достигнут, то это значит, что подрядчик ненадлежащим образом исполнил свою обязанность. Нет результата – нет вознаграждения.
Подряд всегда носит длящийся характер в том смысле, что момент заключения и момент исполнения не совпадают. Поскольку данный договор предполагает выполнение работы и достижения результатов ПО ЗАДАНИЮ ЗАКАЗЧИКА, то между заданием и результатом должен быть промежуток времени.
Размер промежутка не имеет значения. Самое главное, чтобы он был. Ключи на Сенной делают за 2 минуты, а дома строят годами.
Подряд не может отчуждать уже ранее достигнутых результатов.
Приходишь в ателье, заказываешь платье, а оно там уже сшито и пылится. И ты его покупаешь. Это не подряд! Главы 37 тут нет!
Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного заданием заказчика результата. Почему? Потому что у подрядчика риск достижения результатов несет. Да и заказчику без разницы, как результат достигнут, лишь бы был достигнут результат.
Отграничение подряда от трудового договора.
Критерий разграничения – различие предметов соответствующего договора. Предмет подряда – результат работ. Предмет трудового договора – сам труд работника в соответствующей должности.
В договоре подряда работы выполняются стороной самостоятельной, независимой от заказчика (подрядчик свободен в выборе средств и способов достижения результата). В трудовом договоре у работника нет самостоятельности перед работодателем. Работник подчиняется правилам трудового распорядка.
Отличия, базирующиеся на различии предметов договора, наблюдаются и в вопросах распределения рисков. В подряде подрядчик достигает результат за свой счет и за свой риск. Если результат не достигнут, то подрядчик не вправе претендовать на получение вознаграждения. В трудовом договоре результат не важен, лишь бы он работал.
В подряде подрядчик сам выбирает средства и способы достижения результата (может даже привлекать третьих лиц). В трудовом договоре работник сам должен работать.
Ключевое различие – различие в предметах такого договора.
Отграничение подряда от купли-продажи.
Тут интересна ситуация, где предметом к-п – это будущая вещь. Как квалифицировать договор, применительно к которому, субъект, передающий соответствующий товар, его и производит?
В Венской конвенции о договорах к-п (ст.3) предложен критерий разграничения подряда и к-п. Критерий – идея иждивения (в зависимости от того, кто предоставляет материал для производства). Если изготовление товара ведется полностью или в существенной части иждивением лица, обязанного к передаче, то такой договор должен квалифицироваться как купля-продажа. Напротив, если сторона, заказывающая товар, берет на себя обязательство предоставления существенной части материалов, необходимых для изготовления товара, то такой договор будет квалифицироваться как подряд.
Проблема в том, что к нашему правопорядку этот критерий не применим по той причине, что в ст.704 ГК РФ (вопрос об иждивении применительно к подряду), то в качестве общего правила увидим, что работы выполняются иждивением подрядчика (из его материалов, его силами). Поскольку эта норма диспозитивная, то критерий иждивения вообще на квалификацию договора влиять не будет.
|
|
Единственное, где можно попытаться отграничить, - это предмет подряда и предмет к-п. Разница очевидна: в к-п предмет – передача товара, а в подряде предмет – результат работ.
Некоторые указывают, что этот критерий должен использоваться так: если в договоре регламентируется стадия создания соответствующей вещи, то тогда это подряд. Если эта стадия не регламентируется, то тогда это к-п. Но фишка какая: в ЗПП неустойка по к-п – 1% в день, а в подряде – 3% в день. Предприниматели почти никогда подряд не используют. Этот критерий не работает на практике.
Другой подход: если товар производится для рынка (т.е. если производитель в любом случае приступил бы к изготовлению таких товаров), то это к-п. Если производитель начинает производить только из-за заключенного договора, то это подряд. Но тут мы привлекаем экономическую величину, сложно познаваемую. Но фишка тут в том, что БОЛЬШИНСТВО производителей ориентируются на поступившие заказы, приступая к выполнению работы именно в связи с поступившим заказом. Поэтому нужно такой подход уточнить.
Не нужно ставиться во главу угла зависимость от заказа. Важно исходное решение: для кого выступает товар? Если товар для рынка производится и является стандартизированным, то к-п, если товар воплощает индивидуальные особенности, то это подряд.
Конечно, этот критерий во многих случаях способен дать правильный ответ на вопрос квалификации договора.
Отграничение подряда от возмездного оказания услуг.
Критерий – предмет договора. Предмет подряда – результат деятельности, он отделим от деятельности подрядчика. Предмет оказания услуг – услуга (процесс деятельности), он не отделим от деятельности исполнителя.
Вырывание зуба – это подряд. А вывоз мусора – это подряд или услуга? Тут вот доктрина спорит. Кто-то говорит, что предмет всегда материализован, а уничтожение объекта не создает новой вещи. Другие говорят, что предмет материализован тогда, когда что-то в материальном мире меняется. А это очень важно: в подряде нет результата – нет денег, а в услуге если нет результата, но сильно старался, приложил все усилия, то можно требовать вознаграждения.
|
|
Прическа или маникюр – это что? Если мы буквально воспринимаем материализованность, то вопрос: а что за новая вещь создается или что в вещи меняется? Человек у нас вещь? С одной стороны, получается, это услуга. Но ведь для посетителей результат очень важен в парикмахерской. А смотрите, какая фишка: если стригут собаку, то стригут вещь. Тут уж точно подряд. Тогда почему стричь человека – это не подряд? В любом случае, в доктрине возникают споры.
Протезирование зубов – это что? Изготовление протеза – подряд, это точно. А вот установка протеза – это хрен пойми что! Вроде бы и подряд, а вроде бы и услуга.
Структура Главы 37: 1 параграф – общие положения, параграф 2-5 – разновидности подряда.
Эти разновидности не являются классификации.